實(shí)踐中，異地用工的現(xiàn)象越來(lái)越普遍。異地用工指用人單位所在地和勞動(dòng)合同履行地不同，一般是由于用人單位的業(yè)務(wù)特點(diǎn)導(dǎo)致。例如，用人單位注冊(cè)在北京，在其他城市沒(méi)有實(shí)體，但是需要向其他城市派駐或在當(dāng)?shù)卣衅镐N售人員。這種情況下，只能由北京的用人單位雇傭員工，但是員工的勞動(dòng)合同履行地卻在其他城市。

異地用工情況下，社會(huì)保險(xiǎn)到底在用人單位所在地還是勞動(dòng)合同履行地繳納，是用人單位經(jīng)常遇到的一個(gè)實(shí)際問(wèn)題。法律上，這個(gè)問(wèn)題比較容易解決，社會(huì)保險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)在用人單位所在地繳納【1】。

但是，實(shí)踐中，有的用人單位為了便利員工享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇，會(huì)在勞動(dòng)合同履行地委托第三方人力資源服務(wù)商為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)。對(duì)于在勞動(dòng)合同履行地招聘的員工來(lái)說(shuō)，勞動(dòng)合同履行地通常即為其戶籍地或者經(jīng)常居住地，因此，這些員工一般會(huì)主動(dòng)要求用人單位在勞動(dòng)合同履行地為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)。委托第三方繳納社會(huì)保險(xiǎn)的，通常需要第三方與員工簽訂名義上的勞動(dòng)合同，也就是實(shí)踐中所說(shuō)的“掛靠代繳社?！?。

從短期看，上述安排方便員工享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇，是對(duì)員工較為有利的一種安排，所以在初期一般不會(huì)有爭(zhēng)議。但是，“掛靠代繳社?！痹趯?shí)踐中存在一定法律風(fēng)險(xiǎn)，并且開(kāi)始為地方法規(guī)所明令禁止。

 

風(fēng)險(xiǎn)提示

“掛靠代繳社?！钡娘L(fēng)險(xiǎn)一般會(huì)在涉及社會(huì)保險(xiǎn)待遇（尤其是工傷保險(xiǎn)待遇）時(shí)顯露。以下是對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)的一個(gè)小結(jié)。

1. 員工發(fā)生工傷的，有可能無(wú)法申領(lǐng)工傷保險(xiǎn)待遇

有的地方對(duì)工傷保險(xiǎn)待遇的核發(fā)較為嚴(yán)格，會(huì)要求公司注冊(cè)地和社會(huì)保險(xiǎn)繳納地一致，方才理賠。而在“掛靠代繳社保”的情況下，由于公司注冊(cè)地和社會(huì)保險(xiǎn)繳納地不一致，社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)可能會(huì)以此為由，不予支付工傷保險(xiǎn)相關(guān)待遇。

這種情況下，用人單位將承擔(dān)所有工傷保險(xiǎn)責(zé)任，包括支付一次性傷殘補(bǔ)助金、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金、生活護(hù)理費(fèi)等。而正常情況下，這些費(fèi)用本應(yīng)由工傷保險(xiǎn)基金支付。

2. 員工發(fā)生工傷，在申領(lǐng)工傷保險(xiǎn)待遇后，有可能要求用人單位補(bǔ)足待遇差額

根據(jù)社會(huì)保險(xiǎn)的繳納規(guī)則，各地均有各自適用的社會(huì)保險(xiǎn)繳納基數(shù)上限，一般是當(dāng)?shù)厣鐣?huì)平均工資的三倍。實(shí)踐中，由于北京的社會(huì)平均工資高于所有其他城市，北京的社保繳納基數(shù)上限也是最高的。“掛靠代繳社?！钡那闆r下，有可能發(fā)生社會(huì)保險(xiǎn)基數(shù)偏低的情況，尤其是用人單位在北京的情況下。

社會(huì)保險(xiǎn)繳費(fèi)基數(shù)偏低，會(huì)影響到員工的工傷保險(xiǎn)待遇。這是因?yàn)?，多?xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇都與員工的工傷保險(xiǎn)繳費(fèi)基數(shù)有關(guān)。例如，一次性傷殘補(bǔ)助金的標(biāo)準(zhǔn)為7至27個(gè)月的本人工資，此處“本人工資”即指員工遭受工傷前12個(gè)月平均繳費(fèi)工資。將來(lái)如果發(fā)生工傷，員工即便申領(lǐng)了工傷保險(xiǎn)待遇，仍舊有可能主張其社會(huì)保險(xiǎn)繳納基數(shù)低于法定基數(shù)，因此導(dǎo)致其工傷保險(xiǎn)待遇受損，并進(jìn)而要求用人單位補(bǔ)足差額。

3. 可能違反地方法規(guī)，導(dǎo)致被掛靠單位和員工承擔(dān)罰款等法律責(zé)任

個(gè)別地方已經(jīng)通過(guò)地方立法，明確禁止掛靠繳納社保的行為。以廣東省為例，自2016年7月1日起，通過(guò)掛靠繳納社保的行為將屬違法，涉及的單位和個(gè)人會(huì)被計(jì)入信用檔案，甚至被處以罰款【2】。

 

啟示與建議 

從客觀上看，“掛靠代繳社?！边@種安排雖然不合規(guī)，但是并沒(méi)有任何一方的利益受損。用人單位和員工已經(jīng)分別實(shí)際承擔(dān)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，通過(guò)妥善安排，員工也可能正常享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇。

但是，在現(xiàn)有法律框架下，為了保證合規(guī)，我們?nèi)耘f建議用人單位依法在用人單位注冊(cè)地為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)。如果用人單位基于各種考慮，仍舊通過(guò)掛靠方式為員工繳納社保的，建議用人單位與被掛靠的人力資源服務(wù)商明確約定，將來(lái)需要申領(lǐng)社保待遇的，由人力資源服務(wù)商代為申領(lǐng)。如果能夠取得人力資源服務(wù)商的良好配合，可以降低社會(huì)保險(xiǎn)無(wú)法理賠的法律風(fēng)險(xiǎn)。

最后，由于廣東省地方立法明令禁止“掛靠代繳社?！保瑥V東省的人力資源服務(wù)商預(yù)計(jì)不會(huì)再接受掛靠和代繳社保。建議在廣東省有“掛靠代繳社保”安排的用人單位注意該最新法律規(guī)定，與人力資源服務(wù)商協(xié)商并重新安排。

注釋：

【1】《社會(huì)保險(xiǎn)法》第五十七條 用人單位應(yīng)當(dāng)自成立之日起三十日內(nèi)憑營(yíng)業(yè)執(zhí)照、登記證書(shū)或者單位印章，向當(dāng)?shù)厣鐣?huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記。社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起十五日內(nèi)予以審核，發(fā)給社會(huì)保險(xiǎn)登記證件。

【2】《廣東省社會(huì)保險(xiǎn)基金監(jiān)督條例》第二十一條 用人單位應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記，如實(shí)申報(bào)應(yīng)當(dāng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，按時(shí)全員足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。任何單位和個(gè)人不得有下列行為：……（二）通過(guò)虛構(gòu)勞動(dòng)關(guān)系、偽造證明材料等方式獲取社會(huì)保險(xiǎn)參保和繳費(fèi)資格；……。

第六十一條 以欺詐、偽造證明材料、冒用他人證件、虛構(gòu)勞動(dòng)關(guān)系等手段辦理社會(huì)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的，社會(huì)保險(xiǎn)行政部門、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)、社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不予辦理，將有關(guān)情況記入其信用檔案；情節(jié)嚴(yán)重的，處涉案金額一倍以上三倍以下的罰款。以欺詐、偽造證明材料、虛構(gòu)勞動(dòng)關(guān)系或者其他手段騙取社會(huì)保險(xiǎn)待遇的，由社會(huì)保險(xiǎn)行政部門責(zé)令退還已騙取的社會(huì)保險(xiǎn)待遇，并處騙取金額二倍以上五倍以下的罰款。