委托第三方公司以第三方名義為異地員工代繳社保、公積金的合法性及主要風(fēng)險

目前有部分企業(yè)特別是外資企業(yè)，對于異地員工存在委托外服、人力資源公司為員工代繳社保、公積金、甚至代發(fā)工資的情況，對于該行為的合法性、主要風(fēng)險、及降低風(fēng)險措施簡要分析如下：

一、委托第三方公司以第三方名義為員工代繳社保、公積金的合法性：
《社會保險法》第四條規(guī)定“用人單位和個人依法繳納社會保險費”，第58條規(guī)定，“用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)申請辦理社會保險登記。”
《住房公積金管理條例》第十五條規(guī)定“單位錄用職工的，應(yīng)當(dāng)自錄用之日起30日內(nèi)到住房公積金管理中心辦理繳存登記”，根據(jù)該規(guī)定繳納社保、公積金的主體應(yīng)為建立勞動關(guān)系的用人單位。
根據(jù)上述規(guī)定，從嚴(yán)格意義上來講，如果用人單位委托第三方公司以第三方公司的名義為員工繳納社保和公積金，將勞動關(guān)系主體和繳費主體分離，改變了繳費主體，是沒有法律依據(jù)的，且存在較大風(fēng)險。如果用人單位委托有資質(zhì)的第三方公司代為辦理社保、公積金相關(guān)手續(xù)，但仍以用人單位的名義進行繳費則屬于民事的委托代理合同關(guān)系，是不違反法律規(guī)定的。
二、委托第三方公司以第三方名義為員工代繳社保、公積金的可能存在的主要風(fēng)險：
1、重復(fù)繳費的風(fēng)險：如員工或者他人向社保、公積金部門投訴、舉報用人單位未為員工繳納社保、公積金，要求補繳，目前全國社會保險、公積金尚未完全統(tǒng)籌、聯(lián)網(wǎng)，如果第三方公司是在異地繳納的，本地行政部門可能還可以向用人單位進行征繳，存在重復(fù)征繳的可能性； 
2、社保機構(gòu)不支付工傷待遇：社會保險待遇支付一般也執(zhí)行屬地管理，如員工發(fā)生工傷事故，認定工傷的主體為建立勞動關(guān)系的用人單位，而建立勞動關(guān)系主體未以自己單位名義為員工繳納社保，存在用人單位和繳費單位不同，社保經(jīng)辦機構(gòu)有權(quán)審核用人單位與繳費單位的“一致性”，社保機構(gòu)可能不支付工傷待遇，由用人單位承擔(dān)全部工傷待遇責(zé)任。
3、支付經(jīng)濟補償金：《勞動合同法》第三十八條第（三）項、第四十六條第（一）項規(guī)定，用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者可以單方解除勞動合同并主張經(jīng)濟補償金。因此，員工如主張用人單位未依法繳納社保并以此為由提出辭職，企業(yè)會產(chǎn)生支付經(jīng)濟補償金的風(fēng)險。
三、降低風(fēng)險的措施
1、異地可采用勞務(wù)派遣方式用工。通過勞務(wù)派遣方式進行異地用工、繳納社保、公積金，勞務(wù)派遣是法律允許的用工形式；
2、保證勞動合同主體與繳費主體一致。以用人單位名義繳費，但可以委托有資質(zhì)的第三方辦理社保、公積金代辦相關(guān)手續(xù)。如員工實際工作在異地，為了保障員工的異地就醫(yī)問題，可為員工投保商業(yè)醫(yī)療保險。
3、維持現(xiàn)有的代繳社保格局，通過協(xié)議轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險，與代理機構(gòu)簽署協(xié)議，明確如發(fā)生工傷、生育等無法理賠相關(guān)損失由代理機構(gòu)承擔(dān)，這種操作僅適合于有較強的承擔(dān)責(zé)任能力的代理機構(gòu)且是降低風(fēng)險的手段，能否確實有效還有待商榷。與員工簽訂協(xié)議，明確員工要求在異地通過第三方繳費，如由此產(chǎn)生相關(guān)責(zé)任和風(fēng)險，由員工自行承擔(dān)，如員工反悔則應(yīng)返還用人單位所繳納的所有費用。
建議采用第1、2種方式，第3種方式由于各地裁判觀點不同，存在較多的不確定性。