郭某某涉嫌貪污、挪用公款案

胡東遷、顧炳鑫   浙江金道律師事務所

【辯護要旨】

起訴意見書指控郭某某貪污的48251.75元被重復評價了，這筆48251.75元既被認定為挪用公款，同時又被認定為貪污。而這筆錢恰恰就是犯罪嫌疑人郭某某第三筆（2009-01-21）進入股市的錢，其主觀上不具有非法占有目的，因此貪污罪不成立，應當取消對郭某某的貪污罪指控。

【案情簡介】

檢察院反貪局的《起訴意見書》指控：郭某某在擔任社區(qū)教育學院院長期間，在本單位與杭州市蕭山區(qū)某學校合作辦班過程中，利用職務之便，采用瞞報教學總收入、多列教師課酬金的方式，把本應上交給學校的辦學收益截留，作為單位小金庫使用，并將其中的4.8萬元予以侵吞，將其中的13.8萬元用于個人炒股，分別構成貪污罪和挪用公款罪。

【爭議焦點】

1.本案中4.8萬元是否被重復評價，既被認定為貪污，又被認定為挪用公款？

2.起訴書能否撤銷對郭某某的貪污罪指控？

【辯護意見】

浙江金道律師事務所接受犯罪嫌疑人郭某某親屬的委托，并征得郭某某本人的同意，指派我們兩位律師擔任其涉嫌貪污、挪用公款一案審查起訴階段的辯護人。接受委托后，我們查閱了案卷材料，依法多次會見了犯罪嫌疑人郭某某，仔細聽取了其本人的供述和辯解，并就涉案事實進行了必要的了解，對案情有了比較深入的認識。

起訴意見書指控：郭某某在擔任社區(qū)教育學院院長期間，在與蕭山行知專修學校（蕭山培英業(yè)余學校）合作辦培訓班過程中，2008-2009年間，采用少報辦學總收入虛列教師酬金的方式截留辦學利潤的手段，伙同蕭山行知專修學校方某某、金某某等人共同截留單位公款253898.45元，除部分用于開支外，郭某某將其中138250元先后存入工行賬戶，用于其個人購買股票從事營利活動。此外，郭某某將截留的公款48251.75元予以侵吞。

我們律師認為：起訴意見書指控郭某某貪污的48251.75元被重復評價了，這筆48251.75元既被認定為挪用公款，同時又被認定為貪污。而這筆錢恰恰就是犯罪嫌疑人郭某某第三筆（2009-01-21）進入股市的錢，其主觀上不具有非法占有目的，因此貪污罪不成立，應當取消對郭某某的貪污罪指控。鑒于案情相對復雜，我們律師將分步驟進行分析如下：

首先，明確郭某某等人四次截留教學利潤的情況。

第一次，08（上）雙休日班、08暑假班、暑假延長班利潤132300元；

第二次，08（下）雙休日班48251.75元；（指控貪污）

第三次，09寒假班利潤31091.75元；

第四次，09（上）雙休日班+09暑假班=42254.95元。

總計：253898.45元。

其次，明確第一次截留132300元的時間和該筆錢由誰保管。

我們律師通過查閱案卷發(fā)現(xiàn)：第一次截留132300元發(fā)生在2008年9月30日，這筆錢先由郭某某保管10萬，戴雯保管32300元，到2008年10月份郭某某又給了戴1萬，之后戴雯在2009年9月出國前將13000元給了郭某某。因此，截至2008年10月份，在第一次截留的132300元中，郭某某手上只保管9萬元。（10萬－1萬=9萬）

再次，明確郭某某將資金分三筆進入股市的具體時間和金額。

2008-10-06，人民幣50000元；

2009-01-06，人民幣38020元；

2009-01-21，人民幣50250元。

總計：138270元。依據(jù)是：一、郭某某的供述；（卷二第13、14頁）二、工商銀行活期存款明細賬；（卷四第71頁）三、銀河證券杭州體育場路營業(yè)部股票明細對賬單。（卷四第84頁）

顯而易見，2008-10-06、2009-01-06共投入股市88020元，而郭某某第一次截留132300元發(fā)生在2008年9月，截至2008年10月份由郭某某本人保管其中的9萬元。這9萬元有88020元進入股市了，那么，到2009-01-06銀證轉(zhuǎn)賬結束后，郭某某手頭只有1980元了（90000－88020=1980元）。這樣一來，2009-01-21就成為關鍵的時間點。

如果郭某某拿到第二次截留的48251.75元是在2009-01-21之前，那么這48251.75元資金就是進入股市了。郭某某將1980元再增加20元湊足2000元，和這次的48251.75元一起共計50250元（50251.75元扣除1.75元零頭），作為第三筆資金，于2009 -01-21進入股市。那么，應當將這第二次截留的48251.75元認定為挪用公款，而不是貪污。

如果郭某某拿到第二次截留的48251.75元是在2009-01-21之后，那么這進入股市的第三筆資金就是郭某某的個人財產(chǎn)，應當在認定挪用公款的時候?qū)⑦@部分扣除。

接著分析，我們律師可以鎖定：郭某某拿到第二次截留的48251.75元的時間是在2009-01-21之前，這48251.75元資金進入股市了，應當認定為挪用公款，而不能重復認定為貪污。依據(jù)如下：

（1）郭某某保管的第一次截留款是90000元，第二次截留款是48251.75元，則90000+48251.75=138251.75,約去1.75元誤差，正好是起訴意見書指控的挪用公款138250元，數(shù)字對得牢的。故，起訴意見書在認定的時候已經(jīng)將這48251.75元評價為挪用公款，但是起訴意見書馬上又說這48251.75元構成貪污，豈不是重復評價？

（2）方某某的證言（卷二第117、118頁2011.9.8方某某證言）和金某某的證言（卷二第174頁金某某2011.8.24筆錄）能夠相互印證這樣一個事實：郭某某去拿48251.75元的時候天氣比較冷，臨近春節(jié)。而2009年春節(jié)時期是2009年1月26日，比郭某某第三筆錢進入股市的2009年1月21日晚5天。再結合郭某某本人的供述與辯解，可以確定，郭某某在2009年1月21日以前，拿到第二筆截留款48251.75元，然后進入股市。

進一步分析，對郭某某的行為客觀的評價是：挪用公款138250元，取消貪污罪指控，其他被截留的公款扣除用于公家開支的部分之后，由郭某某退還學校。計算方式：總的截留利潤253898.45元，由郭某某保管其中的224598.45元（戴雯開支了29300元），挪用公款138250元，余下的86348.45元與郭某某自己多次供述的開支了八萬多元相吻合。（253898.45-29300-138250=86348.45元）

綜上所述，起訴意見書指控郭某某貪污的48251.75元被重復評價了，這筆48251.75元既被認定為挪用公款，同時又被認定為貪污。而這筆錢恰恰就是犯罪嫌疑人郭某某第三筆（2009-01-21）進入股市的錢，其主觀上不具有非法占有目的，因此貪污罪不成立，應當取消對郭某某的貪污罪指控。

以上律師意見，望貴院予以采納。謝謝！

【案件結果】

杭州市下城區(qū)人民檢察院采納辯護人的意見，撤銷對郭某某的貪污罪指控。

【心得體會】

在職務犯罪案件的查處中，辦案機關往往將同一筆錢進行重復評價，從而造成一些冤案、錯案。辯護律師在審查案件的時候一定要事無巨細，在紛繁復雜的材料中整理出思路，為被告人爭取最大的利益。