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1.專利流氓

近日媒體報(bào)道，iPhone6和iPhone6 Plus涉嫌侵犯佰利公司的外觀設(shè)計(jì)專利，被北京市知識(shí)產(chǎn)權(quán)局一紙《專利侵權(quán)糾紛處理決定書》責(zé)令停售。蘋果電腦貿(mào)易（上海）有限公司不服，向北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟，目前法院已正式受理此案。

北京市知識(shí)產(chǎn)權(quán)局認(rèn)為，經(jīng)過比對，被控侵權(quán)產(chǎn)品與涉案專利雖存在一系列的差別，但均屬于一般消費(fèi)者難以注意到的微小差異，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被控侵權(quán)產(chǎn)品與涉案專利無顯著區(qū)別，落入涉案專利的保護(hù)范圍。此后，北京市知識(shí)產(chǎn)權(quán)局于2016年5月10日作出了該案的被訴決定，責(zé)令蘋果公司停止銷售、中復(fù)公司停止許諾銷售和銷售被控侵權(quán)產(chǎn)品

樹大招風(fēng)，蘋果公司一向是「專利流氓」的重點(diǎn)關(guān)注對象，專利風(fēng)波從未停歇，曾被一家德克薩斯州的專利流氓公司告上法庭，理由是蘋果的 iPad 和iPhone 中有打電話、發(fā)郵件等功能，侵犯了其專利。

所謂「專利流氓」（Patent Troll），是指那些沒有專利實(shí)體業(yè)務(wù)、從未生產(chǎn)其專利產(chǎn)品，主要通過積極發(fā)動(dòng)專利侵權(quán)訴訟以獲取賠償，并以此為生的個(gè)人或公司。由于沒有實(shí)體業(yè)務(wù)、國際上又稱其為 NPE（Non-Practicing Entities，非執(zhí)業(yè)實(shí)體）。下圖就是專利流氓的商業(yè)模式。

這可真是，天黑路滑，社會(huì)復(fù)雜；人心叵測，江湖險(xiǎn)惡；不怕流氓有文化，就怕流氓懂法律。

2.法律保護(hù)流氓

專利制度，在被廣泛解讀為保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)合法受益人的權(quán)益免受侵害的時(shí)候，但以美國科技界為代表的新興產(chǎn)業(yè)卻因?yàn)檫@個(gè)糟糕的法律制度而損失慘重，因?yàn)閷＠ㄒ呀?jīng)成了專利流氓的保護(hù)傘。經(jīng)過多年的「洗禮」，「專利流氓」的訴訟手段越來越高明，美國哈佛大學(xué)的研究報(bào)告指出，「如果我們再不認(rèn)真管管NPE的種種濫訟行為，遲早有一天我們將失去創(chuàng)新研發(fā)帶來的社會(huì)進(jìn)步」。在美國，「專利流氓」的猖獗，已經(jīng)到了讓產(chǎn)業(yè)界無法忍受的地步。

美國國家經(jīng)濟(jì)研究局的最新研究表明，從2005年到2015的十年之內(nèi)，被NPE提告的企業(yè)從300多家激增到2000多家，而同一時(shí)間內(nèi)被專利實(shí)施者(PE)控告的企業(yè)數(shù)量卻始終維持在500家上下，足見「專利流氓」的訴訟能力，已經(jīng)超越真正從事研發(fā)創(chuàng)新的科技業(yè)者。下圖中綠色線條為專利實(shí)施者（PE）發(fā)起的訴訟，紅色線條是非專利實(shí)施者（NPE）發(fā)起的訴訟。

著名律師事務(wù)所高贏（Goodwin Procter）2014年發(fā)布過一份關(guān)于「專利流氓」的調(diào)查報(bào)告。報(bào)告顯示，上世紀(jì) 1995 到 1999 年，非執(zhí)業(yè)實(shí)體在法庭上獲得的賠償金收入的中位數(shù)達(dá)到了 560 萬美元，同期實(shí)體公司起訴侵權(quán)公司獲得的賠償金收入的中位數(shù)在 550 萬美元，雙方水平相當(dāng)；而進(jìn)入21世紀(jì)，非執(zhí)業(yè)實(shí)體在法庭上獲得賠償金水平則遠(yuǎn)超過了實(shí)體公司的賠償。如下圖所示。

3.假保護(hù)，真壟斷

專利制度的雛形萌芽于中世紀(jì)的歐洲，是由封建君主政府以特許的方式，授予一些商人或工匠的某項(xiàng)技術(shù)以獨(dú)家經(jīng)營的壟斷權(quán)。例如，1421年，意大利佛羅倫薩共和國授予著名科學(xué)伽利略發(fā)明的「揚(yáng)水灌溉機(jī)」20年的專利權(quán)。

近代意義的世界第一部完整的專利法，是英國1623年頒布的《壟斷法》。該法被視為現(xiàn)代資本主義專利法的始祖，歐美其他國家在本國工業(yè)革命前夕，紛紛效法英國，相繼建立了專利制度。美國、法國分別于1790和1791年頒布了本國第一部《專利法》。

專利制度最初的誕生，主要是授予特權(quán)的壟斷租用，跟保護(hù)發(fā)明人利益、促進(jìn)科技發(fā)展沒有半毛錢的關(guān)系。后來，人們受認(rèn)知局限的限制，基于想象和不加思考的美化，賦予了專利制度保護(hù)創(chuàng)新、促進(jìn)科技發(fā)展的美名，掩蓋了專利制度壟斷的本質(zhì)。加上歐美等國家的確在此后乃至當(dāng)今相當(dāng)長的一段時(shí)期內(nèi)科技領(lǐng)先于世界，使得整個(gè)世界都誤以為是專利保護(hù)促進(jìn)了科技的進(jìn)步和發(fā)展，于是各國紛紛效仿。

90年代初期，美國稀里糊涂地同意了軟件專利的申請，開始人們還沒有意識(shí)到軟件專利會(huì)帶來什么樣的效應(yīng)，但在90年代中期微軟被Stac 公司利用軟件專利起訴并敗訴后，很多公司意識(shí)到了問題的嚴(yán)重性，都在申請專利的方面加緊了步伐，到最后專利申請，以及前面圖中所展示的專利訴訟的爆炸性增長。市場很快就冒出了很多專門利用專利來進(jìn)行謀財(cái)?shù)墓?，這一風(fēng)氣迅速從 PC 端延伸到手機(jī)終端。

由于專利的保護(hù)，讓很多的開發(fā)者在開發(fā)一款軟件的時(shí)候不得不去避免與申請過的專利重合。而也正是這種惡性循環(huán)，導(dǎo)致所有的公司都在專利方面下狠功夫，而想要做一個(gè)好的軟件，還不想被別人起訴，就必須小心翼翼的穿過這片專利雷區(qū)。

這是一個(gè)鷸蚌相爭、三敗俱傷，無人得利的局面。消費(fèi)者并未因?qū)＠贫榷@益，致力于研發(fā)生產(chǎn)的公司卻不得不面對訴訟或必須采取保護(hù)措施，同時(shí)浪費(fèi)了大量司法資源，這些資源本可以用于更多的研發(fā)。唯一在夾縫中求得生存的就只有「專利流氓」，他們的野蠻存在是對專利制度所宣稱的保護(hù)創(chuàng)新和促進(jìn)科技進(jìn)步的一個(gè)巨大諷刺。

4．與邪惡為伍

如果時(shí)光倒流，也許蘋果需要重新審視自己的價(jià)值觀，當(dāng)年在慶祝勝利的時(shí)候，恐怕沒有想到今天會(huì)遭到各種花樣不同的專利訴訟。

2013年8月25日，美國聯(lián)邦地方法院陪審團(tuán)最終裁定，三星侵犯蘋果公司數(shù)項(xiàng)專利，需向蘋果賠償10.5億美元，約合人民幣66.2億。當(dāng)時(shí)面對這個(gè)判決，蘋果公司 CEO 庫克發(fā)表了一封公開信，信末感慨：「今天，是價(jià)值觀的勝利，我希望全世界都看到這一點(diǎn)?！?/span>

不過庫克沒有意識(shí)到，他的勝利只是暫時(shí)的，因?yàn)槟鞘切皭簝r(jià)值觀的勝利。

庫克的勝利，只是邪惡暫時(shí)站在了蘋果一方。與邪惡為伍，友誼的小船說翻就翻。2015年2月25日，就在Apple Watch以及新MacBook發(fā)表會(huì)前夕，蘋果被美國聯(lián)邦法院判決侵犯了Smartflash所擁有的三項(xiàng)專利，必須支付其5億多美元的賠償金。

而 Smartflash 則是一家典型的非專利實(shí)施實(shí)體(NPE)的「專利流氓」公司，并不生產(chǎn)產(chǎn)品，專門鉆專利制度的漏洞。被 Smartflash 盯上的公司，還包括三星、Google、以及HTC。而這家公司據(jù)以提告的憑證，只有區(qū)區(qū)七項(xiàng)專利，典型螞蟻吃大象的節(jié)奏。

小米科技董事長雷軍曾表示，「現(xiàn)在一臺(tái)手機(jī)里有45萬項(xiàng)專利，接下來就看什么時(shí)候能達(dá)到450萬項(xiàng)。」他認(rèn)為現(xiàn)在的專利申請就像是一場「挖坑運(yùn)動(dòng)」，言下之意，申請專利的目的更像是等著競爭對手掉下去。

專利帶來的競爭，并不是有益的良性競爭，而是逼迫市場上的參與者要么成為「挖坑者」，要么要花大力氣下血本去防范以避免掉進(jìn)「坑」里，同時(shí)還使得市場上憑空產(chǎn)生了「專利流氓」這樣的投機(jī)者，利用法律漏洞強(qiáng)取豪奪，而不是真正的創(chuàng)造財(cái)富和交換財(cái)富。

「坑」的制造者，不是別人，而是各國專利法律制度本身，以及深藏在背后，人們對專利制度錯(cuò)誤的認(rèn)知觀念。

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