整理自/新浪微博：@刑法蔡老師 

1、甲乙二人合謀盜竊，到了現(xiàn)場以后，甲乙各自負責查看不同的區(qū)域來尋找盜竊目 標。但甲膽子很小，到了現(xiàn)場以后特別擔心自己被抓，就跟乙說自己不想干了，之后甲就 離開了盜竊現(xiàn)場，乙獨自一人實施了盜竊行為。問：甲的行為該如何認定？

【答案】甲成立盜竊罪中止，系共犯關(guān)系的脫離。共犯關(guān)系的脫離，實際是在討論其他 共犯人的既遂結(jié)果是否可以客觀歸責于脫離共犯者。是否離開了現(xiàn)場，并不是認定共犯關(guān) 系脫離的唯一標準，而應看脫離者是否切斷了之前的共犯行為與最終的既遂結(jié)果之間的物 理或心理的因果關(guān)系。本案中的甲即屬這種情形，系中止

2、甲乙約定，甲負責扒竊，乙負責掩護。甲在扒竊時被被害人發(fā)現(xiàn)，被害人嘲笑甲的 扒竊技術(shù)低劣，甲憤而將被害人打成輕傷。在甲毆打過程中，乙發(fā)現(xiàn)被害人的錢包掉在地 上，于是當著被害人的面將錢包拿走。此外，在甲毆打乙的過程中，乙只是站在一旁，一 言不發(fā)，也沒有動手。問：甲、乙二人的行為該如何定性？

【答案】首先，甲乙的共同扒竊計劃并未得逞，成立盜竊罪未遂的共犯；其次，甲進一 步傷害被害人的行為構(gòu)成故意傷害罪；最后，乙在現(xiàn)場拿走被害人錢包的行為構(gòu)成盜竊罪

。乙當著被害人的面拿走錢包，并不能認定為搶劫罪，只能成立盜竊罪，因為被害人不能 反抗的狀態(tài)并非由乙造成，乙只是利用了該狀態(tài)而已。

3、甲乙丙三人將一名婦女制服以后，甲乙二人對這名婦女實施了強奸行為，丙負責捆 綁被害婦女，并制止被害婦女實施反抗行為。問：對丙能否適用輪奸的法定刑？丙是主犯 還是從犯？

【答案】本案中的丙雖沒有實施奸淫行為，但正是由于其暴力行為制服了被害婦女的反抗

，并進而使甲乙二人能夠輪奸被害婦女，故對丙應認定為主犯，而非從犯，并對其適用輪 奸的法定刑，即十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。

4、甲在強行闖入被害人的小賣部后，打算先將被害人殺死，然后再拿走被害人財物。 甲在實施暴力行為之后，以為被害人已死亡，于是將小賣部洗劫一空。之后，甲為毀滅罪

跡，放了一把火將小賣部燒毀。事后證明，被害人不是被甲之前的暴力行為致死，而是被 火燒死。問：甲的行為該如何認定？

【答案】對甲應認定為搶劫罪（致人死亡）既遂和放火罪，實行數(shù)罪并罰。首先，甲的 行為屬于事前故意（結(jié)果推后實現(xiàn)），應認定為犯罪既遂；其次，為劫取財物而預謀故意 殺人的，應認定為搶劫罪一罪，而且是搶劫致人死亡的結(jié)果加重犯；最后，甲的放火行為 侵犯了公共安全法益，成立放火罪。

5、A 女下班后與關(guān)系比較好的男同事甲在餐館喝酒聊天，期間，A 女喝醉，但甲未喝

。之后，甲開車送 A 女回家。途中，A 女要求與甲發(fā)生性關(guān)系，甲未同意，繼續(xù)開車。但 是，A 女之后反復請求與甲發(fā)生性關(guān)系，于是甲與之發(fā)生了性關(guān)系。第二天，A 女后悔， 向公安機關(guān)告發(fā)自己遭甲強奸。問：甲是否構(gòu)成強奸罪？為什么？

【答案】甲不構(gòu)成強奸罪。強奸罪的行為方式是“暴力、脅迫或者其他手段”，難以認定甲 實施了與暴力、脅迫相當?shù)氖侄?，也難以認定甲利用了 A 女不敢反抗、不能反抗、不知反 抗的狀態(tài)進而強奸，更難以認定甲的行為在當時違背了 A 女的意志。在 A 女反復要求的情 況下與其發(fā)生性關(guān)系，也難以認定甲具有強奸故意。

6、甲有三支槍。甲用第一支槍與乙交換了一支不同型號的槍，用第二支槍從丙處換取 了子彈，用第三支沖鋒槍從丁處換取了兩支手槍。問：甲的三個行為是否都構(gòu)成非法買賣 槍支、彈藥罪？為什么？

【答案】甲的三個行為都構(gòu)成非法買賣槍支、彈藥罪。非法買賣槍支、彈藥罪的法益是 不特定人或多數(shù)人的生命、身體的安全，刑法規(guī)定此罪旨在防止槍支、彈藥的泛濫?！百I賣”

，不限于以錢換物，還包括以物易物。還可參見 2014/2/57 之 A 項和 B 項。

7、乙向甲求購一輛摩托車，甲看到路邊正好停放了一輛摩托車，就指著這輛摩托車 說：“這輛車賣給你了”，乙將車開走。事實上，乙也知道甲并不是這輛摩托車的車主。問： 甲、乙的行為該如何認定？為什么？

【答案】甲成立盜竊罪，乙成立掩飾、隱瞞犯罪所得罪。本案中，物主對停放在馬路上 的摩托車的占有是比較松弛的，當甲出現(xiàn)在這輛摩托車旁并聲稱將該車賣給乙的時候，其 已現(xiàn)實地支配了該摩托車，應認定為盜竊罪。乙明知該摩托車系甲盜竊所得仍購買，應認 定為掩飾、隱瞞犯罪所得罪。

8、甲教唆乙說：“丙是個壞人，你將這個毒藥遞給他喝?！币覅s聽成了“丙是個病人， 你將這個土藥遞給他喝”，于是將毒藥遞給丙，丙喝下毒藥后死亡。問：甲的行為該如何認 定？為什么？

【答案】甲成立故意殺人罪的教唆犯，而非間接正犯。成立教唆犯，雖然以被教唆者實 施符合構(gòu)成要件的違法行為為前提（限制從屬性說），但并不以被教唆者產(chǎn)生犯罪故意為

前提。本案中，乙實施了符合構(gòu)成要件的違法行為，其實施該行為的意思是由甲的教唆行

為引起的，甲當然成立故意殺人罪的教唆犯。

9、A 為普通公民，B 為國有公司出納（國家工作人員），二人關(guān)系甚密。A 謊稱購房 需要首付，唆使 B 將公款挪給自己使用，并承諾兩周后歸還。B 信以為真，便將 50 萬公款 挪給 A。A 用該公款販賣毒品獲利后，于兩周內(nèi)將 50 萬公款歸還給 B。問：A 的行為該如 何認定？為什么？

【答案】A 的行為應認定為販賣毒品罪和挪用公款罪（教唆犯），實行數(shù)罪并罰。共犯 只是從屬于正犯的符合構(gòu)成要件的行為，無須從屬于正犯的故意。本案中，A 引起了 B 實 施挪用公款行為的意思，且 B 的行為是符合挪用公款罪構(gòu)成要件的違法行為，雖然 B 沒有 挪用公款的故意，但 A 依然應認定為挪用公款罪的教唆犯。

【補充】A 并不能成立挪用公款罪的間接正犯。理由在于：挪用公款罪是真正身份犯， 在真正身份犯的場合，只有具有身份的人才可能成立正犯。本案中，A 雖然具有間接正犯 的故意和利用行為，但因為缺乏間接正犯的身份，從而不可能成立間接正犯，只能認定為 教唆犯。

10、甲以殺人故意將被害人乙砍成重傷，隨后，甲看到了躺在血泊之中的乙的痛苦表 情，頓生悔意打算立即叫救護車將乙送往醫(yī)院。此時，無關(guān)的第三人丙卻極力勸阻甲，唆 使其放棄救助念頭，甲遂放棄救乙。最終，乙因失血過多死亡。問：甲、丙的行為該如何 認定？為什么？

【答案】甲與丙成立不作為的故意殺人罪，而且是共同犯罪。根據(jù)命題人張明楷老師的 觀點，故意犯罪可以成立作為義務(wù)的來源。本案中，甲因其故意殺人行為而具有了救助義 務(wù)，其后來的不作為也屬于故意殺人，丙教唆甲實施不作為，應認定為故意殺人罪的教唆 犯。本題是 2014/2/5 之 B 項的前身，幾乎一模一樣。

11、A 想殺死 C，便在 C 準備進行穿越沙漠長途旅行的前夜，悄悄將 C 水壺里的水換 成無味的毒藥。B 也想殺死 C，于同一夜的晚些時候溜進 C 的房間，在 C 的水壺底部鉆了 一個洞。次日晨，C 穿越沙漠，欲喝水時發(fā)現(xiàn)水壺是空的，因口渴而死。問：誰與 C 的死 亡具有因果關(guān)系？為什么？

【答案】B 的行為與 C 的死亡具有因果關(guān)系。在因果關(guān)系的認定標準問題上，命題人的 觀點是“合法則的因果關(guān)系說”：只要實行行為合法則（或者符合客觀規(guī)律）地造成了結(jié)果時

，結(jié)果就是實行行為的危險的現(xiàn)實化，就應肯定二者之間的因果關(guān)系。本案中，C 是因脫 水而死，這一結(jié)果是由 B 而非 A 的行為合法則的引起的。

12、甲明知丙坐在自己家的某貴重物品后面，依然唆使乙開槍毀壞該貴重物品，不知 情的乙開槍致丙死亡，同時毀壞了該貴重物品。問：甲、乙的行為該如何定性？為什么？

【答案】甲成立故意殺人罪的間接正犯，乙成立故意毀壞財物罪（直接正犯）。在被利 用者雖然具有其他犯罪故意而缺乏利用者所具有的故意時，利用者同樣成立間接正犯。本 案中，乙雖然具有毀壞財物的故意，但沒有殺人故意，故意殺人罪的結(jié)果應歸責于甲，甲 成立間接正犯。

13、甲以傷害的故意砍了乙兩刀，乙說：我以后殺你全家！于是，甲又以殺人的故意 砍了乙兩刀。乙死亡。經(jīng)查，乙僅因甲的一刀而死亡，剩余的三刀連輕微傷都沒有造成。 但不能查明該致命的一刀來自之前的兩刀還是之后的兩刀。問：甲的行為該如何定性？為 什么？

【答案】甲成立故意傷害罪（致人死亡），是犯罪既遂。本案雖然存疑，但乙的死亡畢 竟是由甲的行為造成的。只有承認故意殺人罪與故意傷害罪的法條之間具有包容關(guān)系，才 能妥當處理這一案件。亦即，凡是符合故意殺人罪構(gòu)成要件的行為，一定也是符合故意傷 害罪構(gòu)成要件的行為?；诖耍壮闪⒐室鈧ψ?。

14、被告人甲組織乙、丙、丁等三名婦女在某市大街招攬嫖客，然后帶至事先準備好 的出租房內(nèi)從事賣淫嫖娼活動，在此期間，甲多次趁機潛入室內(nèi)用假幣調(diào)換嫖客衣服內(nèi)的 現(xiàn)金，共計 5000 余元，后甲被抓獲。問：甲的行為該如何定性？為什么？

【答案】甲構(gòu)成組織賣淫罪和盜竊罪，且應實行數(shù)罪并罰。甲成立組織賣淫罪，自不待 言。至于其用假幣調(diào)換被害人現(xiàn)金的行為則不成立持有假幣罪，該行為系違背被害人意志

，將他人占有的現(xiàn)金轉(zhuǎn)移給自己占有，成立盜竊罪。其向被害人的衣服口袋裝入假幣，只 是掩蓋盜竊事實的行為而已，不影響盜竊罪的成立。

15、被告人甲欠了丙巨額債務(wù)，無錢歸還，便到當?shù)馗晃桃业募抑?，強行控制了乙?妻女。甲命令乙的妻子給乙打電話，讓乙為甲準備 470 萬人民幣。乙為了救自己的妻女， 就交付給了甲 470 萬元，但甲給乙寫了一張 470 萬元的借條。問：甲的行為該如何處理？ 為什么？

【答案】甲的行為成立綁架罪既遂?！耙岳账髫斘餅槟康摹敝皇墙壖茏锏闹饔^的超過要素

，不要求有勒索財物的客觀行為。換言之，綁架罪成立條件的“以勒索財物為目的綁架他人”

，只要求行為人主觀上具有勒索財物的目的、客觀上實施了綁架他人的行為即可，即使行 為人未實施勒索財物的行為，也成立綁架罪既遂。

16、甲帶著乙去找甲的仇人丙報仇，找到丙之后，甲乙二人將丙綁在樹上毒打。在之 前綁丙的過程中，乙發(fā)現(xiàn)丙的口袋里有 3000 元錢，于是在二人打丙期間，乙提議把丙的錢 拿走。甲說：我不稀罕，你要是想要就拿走！乙遂將該錢拿走。問：甲、乙二人的行為該 如何認定？為什么？

【答案】甲與乙成立故意傷害罪和盜竊罪，且系共同犯罪。首先，甲乙二人在實施暴力 時，只具有傷害故意，不具有取財故意，不能成立搶劫罪；其次，乙在傷害過程中將錢包

拿走，是公然公開的盜竊行為，成立盜竊罪。甲贊成乙拿走錢包，為乙的盜竊行為提供了

心理幫助，二人成立盜竊罪的共同犯罪。

17、甲入戶盜竊了乙的一張信用卡，但該信用卡內(nèi)不僅沒有存款，還因為透支而欠了 銀行幾萬元錢，已經(jīng)不能再用該卡進行支付和消費。問：甲的行為是否還構(gòu)成盜竊罪？為 什么？

【答案】甲的行為成立盜竊罪既遂。本案中，應將信用卡本身認定為盜竊的對象。信用 卡本身就是財物，與卡內(nèi)存款多少、欠款多少沒有直接關(guān)系。雖然入戶盜竊并非一律成立 盜竊罪，但是，如果入戶竊取了他人需要經(jīng)常使用的財物或者對他人具有重要使用價值的 財物時，即使交換價值很小，也應認定為盜竊罪。

18、甲乙丙三人將一名婦女制服之后，甲乙二人對這名婦女實施了強奸行為，丙雖未 實施強奸行為，但其負責捆綁該被害婦女，并制止該被害婦女實施反抗行為。問：能否對 丙適用輪奸的法定刑？

【答案】應對丙適用輪奸的法定刑。另請注意：1、如果是因為丙的捆綁行為才使甲乙二 人得以輪奸被害人，就不能將丙認定為輪奸的從犯，只能按輪奸的法定刑量刑；2、如果丙 只是參與了望風等物理或者心理上的幫助行為，則應將其認定為輪奸的從犯，在對其適用 輪奸法定刑的同時，還須按刑法總則關(guān)于從犯的規(guī)定量刑

19、甲男與乙女是網(wǎng)友，二人雖素未謀面但聊的火熱。乙將自己的很多隱私告訴了甲

，后來，甲以在網(wǎng)上散布乙的隱私為要挾，要求乙和自己裸聊：乙在電腦前實施自慰行為

、做各種下流動作、進行淫穢表演。而甲則在電腦前即時觀看。問：甲的行為是否成立強 制猥褻婦女罪？為什么？

【答案】甲構(gòu)成強制猥褻婦女罪。本罪與強奸罪都侵犯了婦女性的自主決定權(quán)，都侵犯 了婦女性的羞恥心，但二者有很大的區(qū)別：行為人可以強迫婦女對自己實施猥褻行為，但 行為人卻不可能強迫婦女對自己實施強奸行為。由于網(wǎng)絡(luò)傳輸具有即時性，在這種情況下

，行為人即使不在現(xiàn)場，但仍能成立強制猥褻婦女罪。

20、甲某晚侵入某大廈的辦公室，原本打算盜竊，但發(fā)現(xiàn)辦公室內(nèi)有一名職員正在加 班，便使用暴力將其打成輕傷，劫取 5000 元現(xiàn)金。甲剛出大廈的大門，便被保安抓獲，為 抗拒抓捕，甲對保安使用暴力，導致保安重傷。問：對甲的行為該如何定性？為什么？

【答案】甲成立搶劫罪，系事后搶劫。根據(jù)命題人的觀點，盜竊與搶劫不是對立關(guān)系而 是包容關(guān)系，亦即搶劫中包含了盜竊，從而認定為事后搶劫。再者，如果把本案中的第一 個行為改為盜竊，甲自然成立事后搶劫。既然如此，本案中的第一個行為是搶劫，根據(jù)舉 輕以明重的當然解釋原理，更應認定為事后搶劫。

21、某夜，身材高大的某男一直尾隨一瘦弱女子，該女子擔心自己受到嚴重的侵害， 就將自己的錢包（內(nèi)有現(xiàn)金 1 萬余元）扔在地上繼續(xù)往前走。男子撿起了錢包之后，仍追

了上去，打了婦女兩耳光。經(jīng)查，該女子被打成輕微傷。問：該男子的行為該如何定性？ 為什么？

【答案】構(gòu)成侵占罪。該男子并沒有實施足以壓制女子反抗的暴力行為。單純的尾隨行 為，也不能直接評價為搶劫罪成立要件的“脅迫”，故不能成立搶劫罪。對該男子的行為應評 價為侵占脫離占有物，成立侵占罪（該罪的成立要求 1 萬元以上）。至于事后的毆打，則 可被視為酌定的從嚴量刑情節(jié)，供法官量刑時參考。

22、甲駕車不慎將一老人撞倒，然后開車送老人就醫(yī)。去醫(yī)院途中，甲將老人移至一 偏僻的地方。為防止老人報警或其他人查出其身份，甲將老人的手機拿走。路人發(fā)現(xiàn)該老 人并將其送醫(yī)后，由于聯(lián)系不上老人的家屬而無法簽字同意進行手術(shù)，老人最終死亡。問

：甲的行為該如何定性？ 

【答案】甲構(gòu)成故意殺人罪一罪。首先，甲不構(gòu)成盜竊罪。單純地妨礙他人利用財物的意思，不能評價為盜竊罪中的利用意思，只有自己利用才是這里的利用意思；其次，由于甲將老人手機拿走，導致無法聯(lián)系到家人，進而導致醫(yī)生不能及時為被害人做手術(shù)，因此

，應將被害人的死亡歸責于甲，從而成立故意殺人罪。

23、一婦女喪偶后，曾遭到同村一男子四次強奸。某天，這名男子惡狠狠地對婦女說

：今晚不要睡的太早，等著我。于是，該婦女在自己做的晚飯中下了毒，等男子來后就哄 他說：吃個包子吧，吃了以后更有勁。男子吃了包子后中毒身亡。問：該婦女的行為是否 構(gòu)成正當防衛(wèi)？為什么？

【答案】構(gòu)成。該婦女曾多次遭到強奸，這次也不會例外。當男子非法侵入婦女住宅的 時候，不法侵害就已經(jīng)開始了，就已經(jīng)可以對男子實施正當防衛(wèi)了。婦女給男子吃有毒的 包子，就是一種防衛(wèi)行為。如果非要等到男子實施強奸才允許婦女實施防衛(wèi)，恐怕將會喪 失防衛(wèi)的機會，所以應當允許婦女適當?shù)靥崆胺佬l(wèi)。

24、某超市舉行大型促銷活動，只要購買某商品，就可以享受一折優(yōu)惠。在活動期間，甲將幾乎所有剩余的該種商品都放進了自己的購物車，排在甲后面的乙為了也能享受該 優(yōu)惠，便強行將甲購物車里的該種商品放入自己的購物車，然后去柜臺結(jié)了賬。問：乙的 行為該如何定性？為什么？

【答案】乙的行為無罪。張明楷老師認為，在超市購物時，只要還沒有結(jié)賬，顧客放在 購物車或者購物籃的商品就依然歸超市所有。據(jù)此，在甲還沒有結(jié)賬時，購物車內(nèi)的商品 就依然歸超市占有，那么乙拿走甲購物車內(nèi)商品的行為就沒有侵犯任何財產(chǎn)法益，不構(gòu)成 任何財產(chǎn)犯罪。

25、甲開車不慎將乙撞成重傷，遂將乙移至某偏僻路段。為防止乙報警，甲將乙手機 拿走，但一直沒有離開現(xiàn)場，而是遠遠觀望，甲心想：如果沒有人救乙，我就會救乙。后乙被某路人送醫(yī)，但由于無法聯(lián)系到家人進行同意手術(shù)的簽字，最終乙死亡。問：甲的行

為該如何定性？為什么？

【答案】甲的行為成立遺棄罪或者過失致人死亡罪。首先，甲不成立盜竊罪，因為其沒有占有他人財物的意圖；其次，甲一直沒有離開現(xiàn)場，表明其并未追求或者放任乙的死亡，其之所以一直守在附近，就是為了確保被害人乙不會死亡，待其發(fā)現(xiàn)乙已被路人送醫(yī)后 才離開，故不能認為故意殺人罪。

26、甲乙是好友，兩家關(guān)系甚好。由于乙有車而甲沒有車，乙在上下班時會經(jīng)常順帶 接送一下甲的妻子。在這個過程中，乙對甲的妻子不時有調(diào)戲行為，但從未發(fā)生過性關(guān)系。甲為此非常生氣。某日，甲請乙吃飯，席間，甲拿出事先準備好了的水果刀對乙說：兄 弟你不夠意思，竟然對我老婆這樣！為了讓你長點記性，我得在你腿上做點記號！是我來 還是你自己來？乙說：大哥我對不起你，我自己來！乙奪過刀一下子就扎在了自己大腿的 動脈上，血流不止，甲馬上將乙送醫(yī)，但乙依然死亡。問：甲的行為該如何定性？為什么？

【答案】甲的行為成立過失致人死亡罪。首先，甲沒有殺人的故意；其次，甲也沒有故 意傷害罪的故意，該罪的成立要求輕傷以上。甲的本意僅僅是讓乙在腿上做個記號，一般 來說，這種行為不會導致輕傷以上的后果。不要把刑法中故意傷害的故意與日常生活中的 傷害故意相混淆。所以，認定為過失致人死亡罪較為合適

27、甲男是乙女的前男友。某日，甲經(jīng)過乙的宿舍時，發(fā)現(xiàn)乙不在宿舍，只有乙的室 友丙在宿舍里。于是，甲走進宿舍對丙說：我是乙的男朋友，她的電腦壞了，我要幫她修 一下。丙沒有吭聲，一直在做自己的事情。甲趁機將乙的手提電腦拿走。問：甲的行為該 如何定性？為什么？

【答案】盜竊罪。作為室友，丙沒有處分乙財物的權(quán)限和地位，故甲不構(gòu)成三角詐騙的 詐騙罪。甲的行為系公開盜竊。請注意：盜竊罪的行為方式不一定是秘密竊取，只要是非 暴力的平和手段，都可以成為盜竊罪的行為方式。

28、甲乙丙三人實施重大犯罪之后，各自逃匿。過了一段時間，甲給公安機關(guān)打電話：如果我先投案，他們倆就會殺害我親屬，我告訴你們他們的藏匿地點，你們趕緊去抓他 們倆。公安機關(guān)根據(jù)甲提供的線索，抓獲了乙丙，后來甲也被抓獲。問：甲的行為是否成 立立功？為什么？

【答案】構(gòu)成立功。張明楷老師認為，將立功限定為到案后的表現(xiàn)，并不合適。行為人 在犯罪之后所實施的有利于預防、查獲、制裁犯罪的行為，都在某種程度上表明行為人對犯罪的痛恨，其再犯的可能性已經(jīng)減少。因此，應將行為人犯罪后到案前揭發(fā)他人犯罪事 實的行為，認定為立功。

29、甲和乙是好朋友。某日，甲對乙說：丙欺負了我，我過幾天一定要殺了他！乙說：你不要太極端，把他打殘算了，明天就去，我支持你！甲覺得乙的話有道理，第二天就 將丙打成重傷。問：乙的行為該如何定性？為什么？

【答案】乙構(gòu)成故意傷害罪的幫助犯，而非教唆犯。首先，甲原本就具有殺丙的故意， 殺人的意圖是完全包含傷害的意圖的，二者是層級遞進關(guān)系，而非對立關(guān)系；其次，教唆 犯是引起他人犯意，如果只是強化他人已有的犯意，則是幫助犯。本案中，乙對甲的傷害 行為具有心理上的幫助作用，應認定為故意傷害的幫助犯

30、某冬日的一個上午，甲與乙在一船上游玩。甲對乙說：我往水里扔 100 塊錢，你 要是跳下去撈，錢就是你的了。乙說 100 太少了。甲說那就 200。乙說好，跳下河水去撈200 元錢，終因河水太冷而被凍死。問：甲的行為該如何定性？為什么？ 

【答案】甲無罪。首先，導致乙死亡的原因，是其自己的跳入河中的行為，甲的行為在客觀上沒有對乙形成心理或物理方面的強制，其行為不符合間接正犯的成立條件。其次，乙的行為不符合過失致人死亡罪的構(gòu)成要件，因為該罪中的“人”，只能是他人而不能是自己，故甲也不構(gòu)成過失致人死亡罪。只能以無罪論處。

31、甲、乙二人在散步時，遇到丙，二人共同對丙實施暴力，導致丙死亡，后雙雙逃 離現(xiàn)場。經(jīng)查，甲系以強奸的故意、乙系以搶劫的故意對丙實施的暴力，發(fā)現(xiàn)丙死亡后便 逃離現(xiàn)場。問：甲、乙的行為該如何認定？為什么？

【答案】甲、乙在故意傷害范圍內(nèi)成立共同犯罪，甲承擔強奸致死的責任，乙承擔搶劫致 死的責任。首先，共同正犯是違法形態(tài)，甲與乙共同實施了暴力行為，應在違法性層面肯 定二人成立共同犯罪；其次，在有責性層面，如果具備其他要件，甲承擔強奸致人死亡的 責任，乙承擔搶劫致人死亡的責任。

32、乙正在對丙實施一般傷害行為，甲對此毫不知情。甲出于殺人的故意對乙開槍， 將乙打死，客觀上阻止了乙的傷害行為。問：甲的行為該如何定性？為什么？

【答案】甲成立防衛(wèi)過當，系故意犯罪。首先，甲雖然在主觀上沒有保護丙的防衛(wèi)意圖，但在客觀上起到了防衛(wèi)的效果，系偶然防衛(wèi)。根據(jù)命題人結(jié)果無價值論的觀點，偶然防 衛(wèi)成立正當防衛(wèi)。其次，由于甲的防衛(wèi)行為超過了必要限度，應認定為防衛(wèi)過當。請注意：防衛(wèi)過當?shù)呢熑涡问郊瓤梢允枪室猓部梢允沁^失。

33、甲以殺人故意掐住妻子乙的脖子，在乙臉色青紫、小便失禁時，甲以為乙已經(jīng)死 亡，進而松手觀望。隨后乙蘇醒要水喝，甲便倒水喂給乙喝并放棄了殺乙的念頭，乙最終并未死亡。問：甲的行為該如何定性？為什么？

【答案】甲成立故意殺人罪中止。張明楷老師認為，在因果關(guān)系發(fā)展的短暫進程中，行 為人一度誤以為或者估計已經(jīng)既遂，但在能夠繼續(xù)實施犯罪行為的情況下放棄犯罪或者自 動有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，應認定為犯罪中止。

34、甲和乙是好朋友。某日，甲對乙說：丙欺負了我，我明天一定要殺了他！乙說： 你不要太極端，把他打殘算了，過幾天再去打吧！甲不聽，第二天就將丙打成重傷。問： 乙的行為該如何定性？為什么？

【答案】乙無罪。首先，殺人行為包含傷害行為；其次，乙降低了甲的犯意，并建議其 不要立即實施傷害行為，其對甲的最終傷害行為沒有“加功”，即沒有原因力，故應認定為無 罪。

35、司機甲在駕駛面包車時，讓鄰居 6 歲的男孩乙坐在副駕駛位置上。車行至某商店 門口，甲停車購物，但忘記將發(fā)動機熄滅。乙好奇心重，開車前行，甲發(fā)現(xiàn)后立即大叫停 車，但由于車速過快，甲來不及采取任何措施，乙撞死一行人。問：甲的行為該如何認定

？為什么？

【答案】甲成立過失犯罪。張明楷老師認為，即使行為人在靠近結(jié)果發(fā)生的時刻（A 點） 不可能避免結(jié)果的發(fā)生，但在此之前的時刻（B 點）具有避免結(jié)果發(fā)生的可能性時，如果 B 點的行為具有危險性，仍應認定為過失犯罪。本案即屬于這種情況。

36、某日傍晚，甲發(fā)現(xiàn)曾多次實施盜竊行為的乙將要進入丙家盜竊，便在乙不知情的 情況下，主動為其望風。乙盜竊了丙的 1 萬元財物，但在此過程中，乙始終不知道甲在為 其望風，而且盜竊過程中未發(fā)現(xiàn)任何異常。問：甲的行為該如何認定？為什么？

【答案】甲無罪。甲雖具有幫助乙盜竊的故意，客觀上實施了望風行為，但該行為與乙的 竊取 1 萬元財物的結(jié)果之間，既沒有心理的原因力（乙不知道甲在為自己望風），也沒有 物理的原因力。所以，不能將該結(jié)果歸責于甲，甲不成立幫助犯。

37、甲明知乙醉酒后駕車，仍然坐在乙的車上，乙交通事故導致甲受重傷。問：甲的 承諾是否有效？乙是否有責任？為什么？

【答案】乙成立交通肇事罪。張明楷老師認為，只有當法益主體承諾法益侵害的結(jié)果時， 才能認為其放棄了自己的法益。如果只是承諾了侵害人的行為，但沒有承諾該行為造成的 法益侵害結(jié)果，則不能認為其放棄了自己的法益，故不能阻卻侵害人行為的違法性。

38、甲綁架了乙的兒子，要求乙去搶劫銀行巨額現(xiàn)金，否則就殺害乙的兒子。乙為了 挽救兒子的生命，實施了搶劫銀行的為。問：乙的行為是否成立緊急避險？為什么？

【答案】成立緊急避險。本案屬于受強制的緊急避險，即受他人強制而實施緊急避險的情 形。對此，張明楷老師的觀點是，受強制的緊急避險，只要符合緊急避險的一般成立條件，且系不得已而為之時，應認定為緊急避險。本案即屬于這種情況。

39、甲綁架了乙的兒子，要求乙去搶劫銀行巨額現(xiàn)金，否則就殺害乙的兒子。乙為了 挽救兒子的生命，實施了搶劫銀行的行為。銀行職員丙對乙的搶劫行為進行了反擊，致乙 重傷。問：丙的行為該如何認定？為什么？

【答案】乙的行為成立緊急避險，屬合法行為。如果銀行職員丙不知道真相而實施反擊行 為，屬于假象防衛(wèi)。此時，由于丙不可能有過失，故不成立犯罪。當然，如果丙知道真相

，就只能再實施緊急避險了。

40、甲誤認為乙想毒死自己的丈夫，于是將毒藥謊稱為普通藥物交給了乙。乙認為該 藥物具有療效，于是給丈夫服了此藥，丈夫死亡。問：甲的行為該如何認定？為什么？

【答案】甲成立故意殺人罪的幫助犯。張明楷老師對共犯采限制從屬性說，換言之，共犯 只是從屬于正犯的符合構(gòu)成要件的違法行為，而非從屬于正犯的故意。只要正犯的行為是 符合構(gòu)成要件的違法行為，即使正犯沒有故意，以幫助故意實施幫助行為的人，也應認定 為幫助犯。

41、某城中村面臨拆遷，只有具有該村戶口的老年人才會得到更多的拆遷補償。甲為 了得到更多的補償，就與自己的妻子離婚，轉(zhuǎn)而與自己的丈母娘結(jié)婚。為此，甲多獲得了 9 萬元的補償款。隨后，甲與丈母娘離婚，與妻子復婚。問：甲的行為該如何定性？為什么？

【答案】甲的行為無罪。認定犯罪必須堅持先客觀后主觀的順序，而不是先主觀后客觀。將這個案件中的甲與其丈母娘登記結(jié)婚認定為“假結(jié)婚”，進而認定甲的行為成立詐騙罪的 觀點，實際上是先主觀后客觀的認定思路，是錯誤的。

42、某日，乙在一偏僻處攔住行人丙，將其綁在樹上，欲劫其財。甲路過，聞丙呼救，就將乙趕跑，隨后將丙身上的 5000 余元現(xiàn)金拿走。問：甲、乙的行為該如何定性？為什 么？

【答案】甲構(gòu)成搶劫罪的片面共犯，系搶劫罪既遂，乙成立搶劫罪未遂。甲利用了被害 人丙不能反抗的狀態(tài)取財，可以理解為甲認可了乙之前的搶劫行為，其具有單方面與乙共 同實施搶劫行為的故意，成立片面共犯沒有疑義。至于乙，其并未獲得財物，系搶劫罪未 遂。

43、甲、乙二人預謀搶劫丙。在搶劫得手之前（丙未受輕傷），二人因意見分歧而相 互廝殺，甲將乙殺死。問：甲的行為是否屬于“搶劫致人死亡”？為什么？

【答案】甲的行為成立搶劫罪（未遂）和故意殺人罪，應實行數(shù)罪并罰。作為搶劫罪加 重處罰情節(jié)之一的“搶劫致人重傷、死亡”，必須是搶劫罪的手段行為與目的行為導致他人的 重傷、死亡，上述兩行為之外的其他行為造成所謂重傷、死亡的結(jié)果的，不屬于這里的“搶 劫致人重傷、死亡”，本案即屬這種情況。

44、甲、乙、丙三人在森林里游玩。甲看到遠處有一個人，卻故意對乙說：前面是個 野豬，你趕緊開槍把它打死。乙信以為真，舉槍就要射擊。丙知道甲在說謊，立即將乙打 成重傷，阻止了乙的行為。問：丙的行為該如何認定？為什么?

【答案】丙的成為成立正當防衛(wèi)。作為正當防衛(wèi)對象的“不法侵害”，不限于故意的不法侵 害，對于過失的不法侵害，以及無過失的不法侵害，在符合其他條件的前提下，依然可以 進行正當防衛(wèi)，這是命題人結(jié)果無價值論的觀點。本案中，甲利用了無過失的乙實施不法 侵害，可以對其進行正當防衛(wèi)。

45、乙欲一周以后殺丙，甲對乙說：夜長夢多，不如盡早下手，明天就去殺！乙第二 天將丙殺死。問：甲的行為該如何定性？為什么？

【答案】甲成立故意殺人罪的教唆犯。引起犯意、從無到有的，是教唆犯。強化犯意、從 弱到強的，是幫助犯。但強化他人提前實現(xiàn)犯意的，依然成立教唆犯。

46、乙冒充婦女甲的丈夫，在黑暗中上了甲的床，與其發(fā)生性關(guān)系。二人在嘿咻過程 中，甲突然發(fā)現(xiàn)對方姿勢不對，斷定其不是自己的丈夫，怒殺乙。問：甲的行為該如何定 性？為什么 ?

【答案】甲成立防衛(wèi)過當。根據(jù)刑法第 20 條第 3 款，只有暴力的殺人、搶劫、強奸、綁 架行為才能成為特殊正當防衛(wèi)的對象，針對非暴力的上述行為，只能進行一般正當防衛(wèi)。 此時，造成的損害只能小于或等于所保護的法益，否則即為防衛(wèi)過當。

47、甲溜進乙家，發(fā)現(xiàn)乙的客廳有一部手機（價值 2000 元），甲非常喜歡該手機， 于是將 3000 元現(xiàn)金放在乙的客廳，將手機拿走，并留一紙條：哥們你沒虧，還賺了 1000 塊。問：甲的行為該如何定性？為什么？

【答案】甲的行為成立盜竊罪，犯罪既遂。只要行為人使被害人喪失了財產(chǎn)，即使同時 使被害人獲得了相應的利益（包括更大的利益），也成立盜竊罪。本案中，甲盜竊手機的 行為違背了乙的意志，畢竟，乙對手機的占有是值得刑法保護的。據(jù)此，甲成立盜竊罪， 其犯罪數(shù)額是 2000 元。

48、甲生性暴躁，成天在家里嚷嚷要殺死自己的仇人乙，但從未付諸實施。甲 15 歲的 兒子丙，受此“熏陶”，決定“為父報仇”，并買來了殺人工具。甲雖知道此事，但并未當回事，認為小孩子不會惹出大麻煩。后兒子果真將仇人乙殺死。問：甲的行為該如何定性？為 什么？

【答案】甲成立不作為的故意殺人罪，系幫助犯，而非教唆犯。張明楷老師認為，如果 A 的行為客觀上引起了 B 的犯意，B 事實上也實施了犯罪行為，如果能夠認定 A 因為先行行 為而產(chǎn)生了阻止義務(wù)，雖然不能認定為不作為的教唆犯，但可以認定為不作為的幫助犯。

49、甲為勒索財物而將乙扣押，并成功地從乙的親屬丙那里獲得了財物。甲正欲將乙 釋放，乙說：君子報仇十年不晚，走著瞧！甲惱羞成怒，拿刀刺向乙腹部，乙鮮血直流， 甲傻眼并逃之夭夭。乙后來被救治，并未死亡。問：甲的行為該如何定性？為什么？

【答案】甲的行為屬于綁架殺人未遂，依然成立綁架罪一罪，處死刑，同時適用刑法關(guān) 于未遂犯從輕、減輕處罰的規(guī)定。張明楷老師認為，綁架殺人屬于結(jié)合犯，結(jié)合犯也存在 既遂與未遂之分。這樣認定，有利于實現(xiàn)罪刑相適應原則，有利于鼓勵綁架犯及時終止自 己的殺人行為。

50、甲無所事事，某日欲上街行搶，遂將家里的硫酸裝入一小瓶內(nèi)，揣在兜里，在街 上搶奪了他人價值 3000 元的手機一部。問：甲的行為該如何定性？為什么？

【答案】甲的行為屬于刑法第 267 條第 2 款的“攜帶兇器搶奪”，應認定為搶劫罪。根據(jù) 張明楷老師的觀點，這里的“兇器”，不限于固定物，具有殺傷力的液體（如硫酸）乃至兇猛 動物（藏獒），都可以被評價為“兇器”。本案即屬于這種情況。