司法考試刑法基礎(chǔ)精講：共同犯罪的形式

一、任意共犯與必要共犯

【知識(shí)要點(diǎn)】

任意共犯，指一人可以實(shí)行的犯罪，由二人以上共同實(shí)行的情況。

必要共犯，是指刑法分則明文規(guī)定必須由二人以上共同故意實(shí)施的犯罪。

對(duì)向犯，是指以存在二人以上相互對(duì)向的行為為要件的犯罪。對(duì)向犯可分三種情況：

一是雙方的罪名與法定刑相同，如重婚罪。

二是雙方的罪名與法定刑都不同，如賄賂罪中的行賄與受賄。

三是只處罰一方的行為，如販賣(mài)淫穢物品牟利罪，只處罰販賣(mài)者，不處罰購(gòu)買(mǎi)者；但為了購(gòu)買(mǎi)而唆使沒(méi)有犯罪意圖的人犯罪，則構(gòu)成相關(guān)犯罪的教唆犯。

注意：對(duì)向犯的情形不一定都成立共同犯罪：如果只有一方成立犯罪，就不屬于共犯；當(dāng)雙方都成立犯罪時(shí)，才成立共犯。將這種情形認(rèn)定為共同犯罪的重要影響在于：犯罪分子自首時(shí)"如實(shí)供述自己的罪行"包括交待同案犯的罪行，故在對(duì)向犯雙方都成立犯罪的時(shí)候，只有交待了對(duì)方的行為，才能認(rèn)定自首。事后對(duì)方再交待該犯罪行為的，屬于交待司法機(jī)關(guān)已經(jīng)掌握的犯罪事實(shí)，不能認(rèn)定自首。

二、簡(jiǎn)單共同犯罪與復(fù)雜共同犯罪

【知識(shí)要點(diǎn)】

復(fù)雜共同犯罪是指二人以上的共同犯罪存在實(shí)行、組織、教唆、幫助等分工。對(duì)這幾種共同犯罪人按照其在共同犯罪中所起的作用大小，分別處罰。

簡(jiǎn)單共同犯罪，又稱(chēng)共同正犯，是指二人以上共同實(shí)行犯罪的情況。簡(jiǎn)單共犯刑事責(zé)任追究原則：部分實(shí)行全部責(zé)任原則；區(qū)別對(duì)待原則；罪責(zé)自負(fù)原則。

【經(jīng)典考題52】(2002年試卷二第32題）甲、乙共謀傷害丙，進(jìn)而共同對(duì)丙實(shí)施傷害行為，導(dǎo)致丙身受一處重傷，但不能查明該重傷由誰(shuí)的行為引起。對(duì)此，下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？

A．由于證據(jù)不足，甲、乙均無(wú)罪

B．由于證據(jù)不足，甲、乙成立故意傷害（輕傷）罪的共犯，但都不對(duì)丙的重傷負(fù)責(zé)

C．由于證據(jù)不足，認(rèn)定甲、乙成立過(guò)失致人重傷罪較為合適

D．甲、乙成立故意傷害（重傷）罪的共犯

解析：本題主要考核部分實(shí)行全部責(zé)任的原理。

部分實(shí)行全部責(zé)任是司法考試中的重要考點(diǎn)，基本上每年的命題都會(huì)涉及。

在共同正犯中，由于所有的共同犯罪人都是實(shí)行犯，其行為相互聯(lián)系、相互配合，形成一個(gè)有機(jī)整體，所以共同犯罪中的因果關(guān)系，是討論作為有機(jī)整體的共同行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系。在共同犯罪中，無(wú)論是由所有共同犯罪人的行為還是其中的一部分共同犯罪人的行為導(dǎo)致危害結(jié)果，也無(wú)論能否查清具體由誰(shuí)導(dǎo)致，所有的共同犯罪人都要對(duì)其承擔(dān)刑事責(zé)任。這就是部分實(shí)行全部責(zé)任原則。

1．本案中，甲、乙共謀傷害丙，并且共同對(duì)丙實(shí)施了傷害行為，甲、乙成立故意傷害罪的共犯。按照部分實(shí)行全部責(zé)任，無(wú)論重傷結(jié)果是甲還是乙導(dǎo)致，也無(wú)論能否查清是誰(shuí)導(dǎo)致的，甲、乙兩人都要對(duì)對(duì)共同犯罪行為導(dǎo)致的結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任，所以甲、乙成立故意傷害（重傷）罪的共犯。D選項(xiàng)說(shuō)法正確。

2．ABC三個(gè)選項(xiàng)的共同點(diǎn)是都堅(jiān)持認(rèn)為"證據(jù)不足"，這一說(shuō)法的前提是被害人"身受一處重傷，但不能查明該重傷由誰(shuí)的行為引起"，即在證據(jù)認(rèn)定上適用了疑罪從無(wú)、疑罪從輕的原則。但這一原則的應(yīng)用與共同犯罪中的部分實(shí)行全部責(zé)任是相互排斥限的，即成立共犯時(shí)適用部分實(shí)行全部責(zé)任，不成立共犯時(shí)才分別定罪處罰，在證據(jù)和事實(shí)的認(rèn)定上就要堅(jiān)持存疑時(shí)有利于行為人的原則。所以，在本案中不能適用疑罪從無(wú)、疑罪從輕的原則，而應(yīng)該按照共同犯罪的原則處理。ABC三選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

本題正確答案為ABC。

注意部分實(shí)行全部責(zé)任這一知識(shí)點(diǎn)的命題思路包括以下內(nèi)容：

（1）甲、乙二人共同故意殺害丙，甲射出的子彈打死了丙，甲、乙兩人的行為與餅的死亡結(jié)果之間都有因果關(guān)系，兩人都成立故意殺人罪（既遂）。

（2）甲、乙二人共同故意傷害丙，不知道誰(shuí)的行為導(dǎo)致了丙重傷（或者死亡），甲、乙兩人的傷害行為與重傷（或者死亡）之間都具有因果關(guān)系，兩人成立故意傷害罪重傷（或者死亡）。

（3）甲、乙共同故意對(duì)丙實(shí)施暴力，導(dǎo)致丙死亡，但僅有一個(gè)致命傷，查不清是誰(shuí)導(dǎo)致，而且事后發(fā)現(xiàn)甲持殺人故意、乙持傷害故意。甲、乙在故意傷害罪的范圍內(nèi)成立共犯，甲成立故意殺人罪既遂，乙成立故意傷害（致死）罪。

（4）甲、乙、丙三人共同貪污（或者受賄）100萬(wàn)，甲分得99萬(wàn)，乙分得1萬(wàn)，丙分文未取，三人成立貪污罪（或者受賄罪）的共犯，每人的犯罪數(shù)額都為100萬(wàn)。

（5）甲、乙共謀盜竊，甲到里屋盜竊5000元、乙到外屋盜竊1萬(wàn)元，分贓時(shí)甲說(shuō)只盜竊了500元，乙說(shuō)只盜竊了100元，兩人分了600元后離開(kāi)。甲、乙兩人成立盜竊罪的共犯，盜竊數(shù)額都為1.5萬(wàn)元。

（6）甲、乙二人以共同實(shí)行搶劫的意思，甲對(duì)丙以暴力相威脅，奪走丙身上的現(xiàn)金，其間乙到丙的另一房間取走財(cái)物的，都認(rèn)定為搶劫罪的共犯。

注意幾種特殊情形的共犯：

1．共謀共同正犯：甲、乙二人共謀殺丙，相約次日晚到丙家共同下手，但屆時(shí)乙未去，甲一人將丙殺死。甲、乙二人成立故意殺人罪（既遂）的共犯。

2．附加的共同正犯：為了確保暗殺的成功，10個(gè)殺手同時(shí)向一名被害人開(kāi)槍射擊，被害人身中數(shù)彈，但不能查明哪些殺手射中了被害人。在這種場(chǎng)合，所有的殺手都是故意殺人罪的共同正犯。

3．擇一的共同正犯：多個(gè)殺手堵住了被害人房屋的所有出口或者封堵了被害人的所有逃跑線路，即使最終僅由一個(gè)殺手殺害了被害人，也應(yīng)認(rèn)為所有殺手都是共同正犯。如果在多個(gè)城市分散地理伏一些殺手，被害人出現(xiàn)在哪個(gè)城市就由哪個(gè)城市的殺手殺害，則只有殺害者是正犯，其他殺手不成立共同正犯。

三、事前通謀的共同犯罪與事前無(wú)同謀的共同犯罪

【知識(shí)要點(diǎn)】

（一）事前通謀的共同犯罪，是指在著手實(shí)行犯罪之前，各共犯人已經(jīng)形成共同犯罪故意，就實(shí)行犯罪進(jìn)行了策劃和商議。

（二）事前無(wú)通謀的共同犯罪，是指在剛著手或?qū)嵭蟹缸锏倪^(guò)程中形成共同犯罪故意的情形。如果在剛著手時(shí)形成共同犯罪故意，并共同實(shí)施犯罪行為，則各共犯人均應(yīng)對(duì)共同犯罪行為及其結(jié)果承擔(dān)責(zé)任。

如果先行為人已實(shí)施一部分實(shí)行行為，后行為人以共同犯罪的意思參與實(shí)行或提供幫助，則叫承繼的共同犯罪。

承繼的共犯是司法考試中常考的知識(shí)點(diǎn)，其要點(diǎn)主要有以下兩點(diǎn)：

1．當(dāng)先行為人實(shí)施了某犯罪的一部分實(shí)行行為之后，后行為人故意參與某犯罪時(shí)，成立共同犯罪。例如，甲已經(jīng)非法拘禁丙三天，乙從第四天起與甲共同非法拘禁丙的，甲與乙構(gòu)成非法拘禁罪的共犯。再如，甲已經(jīng)向丙實(shí)施了欺詐行為，使丙產(chǎn)生了處分財(cái)產(chǎn)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，乙得知真相后參與詐騙，從丙處取得財(cái)物時(shí)，乙與甲構(gòu)成詐騙罪的共同犯罪。

注意：除了持續(xù)犯，犯罪既遂之后不可能有承繼的共犯，可能成立窩藏、包庇罪、掩飾隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪等。

2．后行為人對(duì)參與之前的先行為人的行為產(chǎn)生的結(jié)果不承擔(dān)責(zé)任。

（1）甲使用暴力搶劫丙，將丙打倒在地，乙此時(shí)參與進(jìn)來(lái)幫甲撿起了財(cái)物，丙經(jīng)搶救無(wú)效死亡。事后查明，丙的死亡是甲的暴力造成的。甲、乙構(gòu)成搶劫罪承繼的共同犯罪，甲構(gòu)成搶劫罪致人死亡，乙只構(gòu)成搶劫罪，對(duì)丙的死亡結(jié)果不承擔(dān)刑事責(zé)任。

（2）甲使用暴力搶劫丙，將丙打倒在地，知情的乙參與進(jìn)來(lái)踢丙心臟一腳，然后撿起財(cái)物。事后查明，丙的死亡是乙踢死的。乙構(gòu)成搶劫罪承繼的共同犯罪，甲、乙都構(gòu)成搶劫致人死亡的加重情形。法律 教育 網(wǎng) 

（3）甲搶劫丙，向丙心臟踢一腳，乙參與進(jìn)來(lái)也向丙心臟踢一腳，后丙死亡。甲乙構(gòu)成搶劫罪的承繼的共犯。

a.事后查明死亡是由甲的一腳導(dǎo)致的，則甲對(duì)死亡結(jié)果承擔(dān)責(zé)任，乙不需對(duì)死亡結(jié)果承擔(dān)責(zé)任。

b.事后查明死亡是由甲、乙共同導(dǎo)致的或者由乙導(dǎo)致的，則甲乙對(duì)死亡結(jié)果都承擔(dān)責(zé)任。

c.事后無(wú)法查明死亡結(jié)果是由誰(shuí)導(dǎo)致的，則只由甲對(duì)死亡結(jié)果承擔(dān)責(zé)任。首先，即使查明死亡是乙導(dǎo)致的，乙要承擔(dān)責(zé)任，甲也要對(duì)死亡結(jié)果承擔(dān)責(zé)任（部分實(shí)行全部責(zé)任原則）；其次，無(wú)法查明時(shí)，甲對(duì)死亡結(jié)果負(fù)責(zé)人（部分實(shí)行全部責(zé)任原則），但乙不需對(duì)死亡結(jié)果承擔(dān)責(zé)任（存疑時(shí)有利于被告人原則）。

（4）甲乙共同搶劫丙，并同時(shí)向丙心臟踢一腳，丙死亡。即使無(wú)法查明死亡由誰(shuí)造成，甲乙對(duì)死亡結(jié)果都要承擔(dān)責(zé)任。

【經(jīng)典考題53】(2007年試卷二第53題）周某為搶劫財(cái)物在某昏暗場(chǎng)所將王某打昏。周某的朋友高某正好經(jīng)過(guò)此地，高某得知真相后應(yīng)周某的要求提供照明，使周某順利地將王某錢(qián)包拿走。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A．高某與周某構(gòu)成搶劫罪的共同犯罪 B．周某構(gòu)成搶劫罪，高某構(gòu)成盜竊罪，屬于共同犯罪

C．周某是共同犯罪中的主犯 D．高某是共同犯罪中的從犯

解析： 本題考點(diǎn)有兩個(gè)：承繼的共同犯罪的認(rèn)定以及主犯、從犯的區(qū)別。

本案中，周某實(shí)施了搶劫的手段行為，高某知道真相以后為周某取得財(cái)物的行為提供了幫助，周某、高某成立搶劫罪的共犯，周某屬于搶罪的實(shí)行犯，高某屬于承繼的幫助犯，即周某是共同犯罪的主犯、高某是從犯。ACD三選項(xiàng)說(shuō)法正確，B選選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

注意：如果本案中高某不知道周某搶劫財(cái)物，而認(rèn)為周某只是盜竊王某的財(cái)物而提供了幫助的話(huà)，按照部分犯罪共同說(shuō)，則兩人在盜竊罪的范圍內(nèi)成立共犯，周某成立搶劫罪，高某成立盜竊罪。

本題正確答案為ACD。

【活學(xué)活用77】甲單獨(dú)入室盜竊（既遂）被發(fā)現(xiàn)后，為了抗拒抓捕，向被害人腹部猛踢一腳，被害人極力抓捕甲。經(jīng)過(guò)現(xiàn)場(chǎng)的乙接受甲的援助請(qǐng)求并知道真相后，也向被害人的腹部猛踢一腳，被害人因脾臟破裂流血過(guò)多而死亡，但不能查明誰(shuí)的行為導(dǎo)致其脾臟破裂。關(guān)于本案，下列說(shuō)法正確的是（ ）

A．由于乙沒(méi)有犯盜竊罪，所以甲乙兩人不構(gòu)成搶劫罪共犯，乙成立窩藏罪和故意傷害罪（致死）的想象競(jìng)合犯。

B．按照部分實(shí)行全部責(zé)任，甲的行為成立搶劫致人死亡的加重情形。

C．乙屬于承繼的共犯，由于對(duì)先前行為人導(dǎo)致的加重結(jié)果不負(fù)責(zé)任，而本案證據(jù)和事實(shí)存在疑問(wèn)，所以乙對(duì)死亡結(jié)果不負(fù)責(zé)任。

D．甲乙兩人成立共犯，根據(jù)部分實(shí)行全部責(zé)任，甲乙兩人成立搶劫致人死亡。

本題正確答案為BC

四、一般共同犯罪與特殊共同犯罪

【知識(shí)要點(diǎn)】

一般共同犯罪，是指二人以上沒(méi)有組織形式的共同犯罪，包括兩種：一是二人以上即可構(gòu)成，沒(méi)有組織、沒(méi)有首要分子、不存在眾人可能隨時(shí)參與狀態(tài)的共同犯罪；二是由首要分子組織、策劃、指揮眾人實(shí)施的共同犯罪，即聚眾共同犯罪

特殊共同犯罪，是指指有組織形式的共同犯罪，即集團(tuán)共同犯罪。

（一）聚眾共同犯罪

聚眾共同犯罪是由首要分子組織、策劃、指揮眾人所實(shí)施的共同犯罪。聚眾犯罪是由首要分子組織策劃、聚集糾合多人所實(shí)施的犯罪。聚眾犯罪與聚眾共同犯罪不是等同的概念，聚眾犯罪不一定是共同犯罪。

根據(jù)刑法規(guī)定，聚眾犯罪可以分為兩類(lèi)：

一類(lèi)是屬于共同犯罪的聚眾犯罪，如刑法第317條第2款規(guī)定的聚眾持械劫獄罪。刑法并不一定處罰所有的參與者，如刑法第292條的聚眾斗毆罪。

一類(lèi)聚眾犯罪是否屬于共同犯罪，則要依案件的具體情況而定，如刑法第291條規(guī)定的聚眾擾亂公共場(chǎng)所秩序、交通秩序罪，只處罰首要分子，而不處罰其他參與人。

附：聚眾犯罪的條文歸納

在現(xiàn)行刑法典中，共有11個(gè)條文規(guī)定了聚眾犯罪問(wèn)題，其中有8個(gè)是在危害社會(huì)管理秩序罪一章中（即289、290、291．292．301．303．309．317條），另外是242條第2款、268條、371條。聚眾犯罪刑事責(zé)任的承擔(dān)范圍問(wèn)題，有四種模式：

1．所有參與聚眾活動(dòng)的人均構(gòu)成犯罪，即第317條的組織越獄罪、暴動(dòng)越獄罪、聚眾持械劫獄罪；

2．聚眾進(jìn)行違法活動(dòng)的首要分子與積極參加者構(gòu)成犯罪，而一般參與者不構(gòu)成犯罪：如第268條聚眾哄搶罪、第290條的聚眾擾亂社會(huì)秩序罪、非法沖擊國(guó)家機(jī)關(guān)罪，第292條聚眾斗毆罪；

3．首要分子與多次參加者構(gòu)成犯罪：第301條聚眾淫亂罪；

4．只有首要分子才構(gòu)成聚眾犯罪，而其他參加者不構(gòu)成聚眾犯罪：如第289條聚眾打砸搶行為搶走財(cái)物或者損毀財(cái)物的，第291條聚眾擾亂公共場(chǎng)所秩序、交通秩序罪；第242條聚眾阻礙解救被拐賣(mài)的婦女、兒童罪（此時(shí)，其他參見(jiàn)者可能定妨害公務(wù)罪）。

（二）集團(tuán)共同犯罪

集團(tuán)共同犯罪，簡(jiǎn)稱(chēng)集團(tuán)犯罪，是指三人以上有組織地實(shí)施的共同犯罪。

犯罪集團(tuán)是三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。犯罪集團(tuán)通常具有以下特征：（l）人數(shù)較多（三人以上）；（2）較為固定；(3）目的明確。

注意：集團(tuán)共同犯罪既可能是必要的共犯（組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖活動(dòng)組織罪，組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪），也可能是任意的共犯（集團(tuán)性的殺人、集團(tuán)性的搶劫等）。在處罰任意的集團(tuán)犯罪的各種參與人時(shí)，必須適用刑法總則的規(guī)定。