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法律的轉致規(guī)定、特別規(guī)定與例外規(guī)定辨析 中國工商報 2014-07-28 09:33 轉致規(guī)定、特別規(guī)定和例外規(guī)定是法律適用理論和實踐中常遇到的3種情況，因在概念上存在相似性而經常被濫用甚至錯用。典型的例子是，一些執(zhí)法人員將《無照經營查處取締辦法》第十四條第二款和《反不正當競爭法》第三條第二款后段均稱轉致規(guī)定，增加了訟爭風險。一、轉致規(guī)定 轉致原是國際私法概念。國內法的沖突同樣存在普遍性和客觀性，筆者并不反對在國內法中借用這一概念，但需要對轉致的概念重新定義。 參照轉致的字面涵義和國際私法中的定義，筆者認為，國內法中的轉致是指某一行為雖然屬于甲法的調整范圍，但甲法明確規(guī)定其法律后果應適用乙法，因此在執(zhí)法實踐中依據(jù)乙法確定當事人的權利義務。甲法中的這一規(guī)定就是轉致規(guī)定。 典型的例子是《反不正當競爭法》第二十一條第一款。該款規(guī)定，經營者假冒他人的注冊商標，擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質量標志，偽造產地，對商品質量作引人誤解的虛假表示的，依照《商標法》《產品質量法》的規(guī)定處罰。條款中所列行為雖然是不正當競爭行為，屬于《反不正當競爭法》的調整范圍，但《反不正當競爭法》并不規(guī)定其法律后果，而是指向《商標法》和《產品質量法》。 《商標法實施條例》第五十三條規(guī)定，商標所有人認為他人將其馳名商標作為企業(yè)名稱登記，可能欺騙公眾或者對公眾造成誤解的，可以向企業(yè)名稱登記主管機關申請撤銷該企業(yè)名稱登記。企業(yè)名稱登記主管機關應當依照《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》處理。 轉致有兩個特征，一個是法律規(guī)范不完整，另一個是法律依據(jù)指向明確。完整的法律規(guī)范應當包括假定（適用條件）、處理（行為模式）、制裁（法律后果）3個要素。存在轉致的情況下，如果不按照轉致指向適用其他法律規(guī)范，則不能成為一個完整的法律規(guī)范（要么缺行為模式，要么缺法律后果）。轉致到哪個法律，其指向應是明確的，而不是籠統(tǒng)地指向“其他法律法規(guī)”或“有關規(guī)定”。 轉致的特征決定了轉致規(guī)定的適用規(guī)則是無條件適用，這與法律適用中的新法優(yōu)先或特別法優(yōu)先不同。新法優(yōu)先和特別法優(yōu)先都是有條件的，即必須是同一機關頒布的法律規(guī)范發(fā)生沖突時才存在優(yōu)先適用的問題。而轉致是由于法律規(guī)范本身的不完整性決定了必 |
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