作者：伍誠笑，勞動法培訓(xùn)師

本計(jì)之前講偷梁換柱之時(shí)已有涉及。但那計(jì)更多的講偷梁換柱，因此此篇主講此計(jì)。

話說張三封入職一家新公司后，為了能站住腳跟，安拆自己親信進(jìn)來，就必須獲得領(lǐng)導(dǎo)信任，然后排除異己。而張三封并非沒有能力之人，反而可以說非常有能力（客觀說下，歷史上的貪官大多是有能力之人），因此其工作表現(xiàn)突出，而且又懂運(yùn)營，熟悉勞動法律，很快成為老板眼前的紅人，老板因此任命其為公司副總，可謂一人之下，萬人之上。而他的強(qiáng)勢做法，也讓公司原有老人感覺到不信任和危機(jī)感。縱觀公司格局，張三封發(fā)現(xiàn)，公司尚有財(cái)務(wù)總監(jiān)老劉忙，人事總監(jiān)伍醫(yī)生，銷售總監(jiān)保全律，控制著公司，老劉忙和老板關(guān)系根深蒂固只能團(tuán)結(jié)，而銷售和人事是兵家必爭之地。即使再難也只能吃掉。但不能一口吃個胖子。于是決定先從中層下手。決定先找個由頭解除伍醫(yī)生下屬人事經(jīng)理小月月。老板對張三封解除小月月的建議，有些不認(rèn)同，認(rèn)為小月月入職多年，也沒什么錯誤?？芍^無功無錯。就是稍微有點(diǎn)懶而已。張三說，老板您知道馬云嗎？馬云說過一句話：寧可公司倒閉也要辭退負(fù)面的員工，所以我們辭退他殺雞儆猴，讓其他員工知道下在公司是不能犯懶的。最終老板決定自己要向馬云學(xué)習(xí)辭掉小月月。

花開兩朵，各表一枝，這人事經(jīng)理小月月在張三封入職后就時(shí)刻保持警惕。并將單位和自己有關(guān)的所有有簽字的東西盡量搜集拿走，自己能接觸到的蓋有單位公章的各種文件也全部拿走，員工存在自己手里的各種入職，離職檔案全部拿走，并刪除了公司的打卡記錄。在收到單位解除通知后，不慌不忙的轉(zhuǎn)身就走，回家后梳理當(dāng)時(shí)轉(zhuǎn)移的證據(jù)，從中發(fā)現(xiàn)了一份綜合工時(shí)審批表原件，該表審批日期是今年5月，同時(shí)又看到一個今年十一的放假通知原件。而現(xiàn)在正是今年10月，他又看到他有三個死黨在今年4月勞動合同到期因個人原因不續(xù)簽離職的所有離職手續(xù)，于是找到這三個死黨，告知他被單位欺負(fù)，三個死黨也義憤填膺，于是幾人合計(jì)一起告公司，并約定此三人贏了，每人贏錢額的50%分給小月月，于是小月月做了如下安排：

1、讓他們在工時(shí)審批表上簽字，簽字日期是6月份

2、在十一放假通知上簽字

3、和他們制作了一份事假審批單，由他本人簽字審批，審批時(shí)間分別是7月，8月，9月

4、讓他們給單位發(fā)快遞寄送書面解除通知，內(nèi)容寫清因單位拖欠工資造成離職的告知信

5、申請仲裁，這三個死黨分別告單位5到10月沒簽合同工資，要求支付無故拖欠5到10月工資，要求支付因拖欠工資造成離職的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

仲裁的消息傳到單位，單位立刻積極準(zhǔn)備應(yīng)戰(zhàn)，公司要求公司法務(wù)顧問鬼老梁出馬來解決該案，經(jīng)核對后查明：

1、該死黨三人于3年前入職，簽訂三年期勞動合同，勞動合同終止日期為今年4月，勞動合同當(dāng)時(shí)并未發(fā)給員工。還好勞動合同保存在單位人事總監(jiān)伍醫(yī)生手中。

2、發(fā)現(xiàn)了離職手續(xù)丟失的情況，因此沒有任何證據(jù)證明當(dāng)時(shí)這三人離職或者個人原因提出離職的證據(jù)。只有今年5月起所有員工的工資發(fā)放記錄可以顯示沒有這三個人的。還有5月給這3人社保減員的記錄。

3、單位收到了這三人寄送的快遞，快遞封面沒有寫內(nèi)件名稱。

這個案子實(shí)際比較簡單，員工用無中生有一招，來對付單位，明明4月已經(jīng)因勞動合同到期個人原因離職，現(xiàn)在反過來說一直在職，并且用工時(shí)審批表，十一放假通知來組織證據(jù)鏈，來證明在職，單位就要解釋為什么員工離職了，這兩樣文件的原件在員工手里，而且還有員工簽字。同時(shí)員工為了更加證明還有人事經(jīng)理小月月簽的事假審批單，而小月月并沒有告單位，簽審批單時(shí)小月月在職。所以更進(jìn)一步印證了勞動關(guān)系存在的事實(shí)。而勞動關(guān)系一旦確認(rèn)，因?yàn)閯趧雍贤缓灥?/span>4月，那么4月后因?yàn)闆]簽勞動合同就要支付雙倍工資。因此本案的爭議焦點(diǎn)為4月后勞動關(guān)系是否存在。

而單位根據(jù)自己查明的事實(shí)，單位有以下幾種打法：

1、正義的打法：在仲裁期間如此答辯：雙方勞動關(guān)系已經(jīng)于4月勞動合同到期終止，4月后就不存在勞動關(guān)系。十月的放假通知和工時(shí)審批通知都是被案外第三人人事經(jīng)理小月月拿走了，她離職時(shí)沒有交接工作，沒有將以上文件交回公司，同時(shí)小月月是被我們公司解除的，我們認(rèn)為他這個簽字是小月月離職后給他們?nèi)搜a(bǔ)簽的。我們收到快遞了，快遞內(nèi)容如他們?nèi)怂觯覀冋J(rèn)為因?yàn)?/span>4月后不存在勞動關(guān)系，無需支付工資，故他們的所有請求我們都不同意給，他們提交的證據(jù)我們都不認(rèn)可，我們有工資表證明每月全部在職員工都發(fā)工資了，而且他們的保險(xiǎn)5月就減員了，這更能說明是合同到期后他們就不來了。同時(shí)我們還有這三位員工和單位簽訂的勞動合同，雖然勞動合同我們當(dāng)時(shí)沒發(fā)給員工，但是員工清楚知道合同是4月到期的。因此可以充分印證4月勞動合同就終止了。

該打法是單位想通過4月勞動合同就已到期與4月后其他員工都發(fā)工資以及4月后社保給他們減員來證明5月起員工和單位就不存在勞動關(guān)系了。同時(shí)把員工手里文件的來源推到已經(jīng)離職的人事經(jīng)理小月月上。單位這種打法，沒有做任何虛假陳述，就是全部說真話來打。

那么如果員工如何應(yīng)對呢？

首先單位的打發(fā)有一個漏洞，就是單位解釋員工為什么會有這兩份文件時(shí)靠推定，而做為員工的應(yīng)對，可以如下表述：該兩份制度是單位對我們公示所以讓我們簽的。所以我們簽字并不不妥。

單位可能會說：第一這原件不該在你們手中，你們得解釋證據(jù)的來源吧。第二，你們說是對你們公示用的，為什么該證據(jù)只有你們?nèi)说暮炞?，而無其他人的簽字。

這時(shí)員工應(yīng)對：十一放假通知是單位發(fā)給他們讓他們留底，他們簽了單位留存份和自己手中留存份，至于工時(shí)審批，是為了證明自己的工時(shí)以后打加班官司用，并不是違法取得的證據(jù)，我們?nèi)绻怀鍪咀C據(jù)，那么你們?nèi)鲋e否認(rèn)我們不就輸了嗎，是你們單位新來的副總張三封和我們溝通工時(shí)標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，讓我們簽字，我們簽了覺得不對，就沒給他?，F(xiàn)在可以還給他。而且你說是小月月給我們的，你們并未出示相關(guān)證據(jù)，而且小月月也沒有申請仲裁，我們起訴和小月月也無任何利害關(guān)系。同時(shí)我們還提交了事假審批單，來證明我們出勤，而單位也沒有提交我們當(dāng)時(shí)的考勤記錄。屬于有證據(jù)出示而故意不出示。

題外話：如果單位之前考慮到了員工提到以上的點(diǎn)，那么單位在證據(jù)交換前，提交一份小月月的解除通知，并且提交證據(jù)證明小月月沒交接工作可以嗎？

答：不可以，因?yàn)閱挝粺o法對沒發(fā)生的事實(shí)舉證，你無法證明小月月沒交接工作。那么單位如果舉證證明小月月保管這兩份文件可以嗎？

答：可以按照這個思路走。但是多半找不到，日常工作中單位除非完善歸檔管理制度。否則一般不能，問：如果單位真的能夠證明小月月保管了以上兩個文件可以嗎？

答：還不可以，因?yàn)樾≡略聸]有仲裁，同時(shí)單位無法證明小月月和本案有關(guān)聯(lián)性。問：單位如果自己做一份考勤記錄成嗎？

答：咱這是正義的打發(fā)。這么做太非正義了。而且員工把考勤刪除了。你拿指紋考勤，對不起，刪除了沒有了。你拿打卡機(jī)或者門禁打卡，對不起員工說了。我們是指紋考勤，你拿考勤統(tǒng)計(jì)表，員工說了，對不起沒我們簽字真實(shí)性不認(rèn)可。

其次，單位主張勞動合同到期后，就不存在勞動關(guān)系了，主張社保減員及沒發(fā)工資。員工可以這么應(yīng)對：第一我們的訴求就是沒發(fā)工資，單位恰恰證明了沒發(fā)工資的事實(shí)。當(dāng)時(shí)6月發(fā)5月工資時(shí)，單位說資金緊張，等下月，7月發(fā)6月時(shí)還讓我們等。我們等了4個月，實(shí)在不能等了啊，而且單位工資保密，誰也不知道誰的工資標(biāo)準(zhǔn)及發(fā)與沒發(fā)，我們也是老實(shí)本分人，我們一問單位，單位就是說好多人都沒發(fā)，只能發(fā)部分緊急的。我們?nèi)鮿萑后w啊。至于社保減員的事情我們都不知道。我們也不會查社保，現(xiàn)在才知道我們回頭找單位還得補(bǔ)繳社保。

在結(jié)合了雙方目前現(xiàn)有的證據(jù)及雙方各自的陳述后。我們來分析下單位勝訴的機(jī)會。首先，4月后是否存在勞動關(guān)系。因?yàn)閱T工有兩份蓋章的證據(jù)及人事小月月批的事假審批，單位又承認(rèn)小月月的職務(wù)及當(dāng)時(shí)在職，那么4月后存在勞動關(guān)系應(yīng)該能認(rèn)定。因此4月后的工資可以支持員工，而沒簽合同雙倍工資因?yàn)閯趧雍贤堑?/span>4月，4月后雙方的確沒簽勞動合同，勞動關(guān)系又確認(rèn)了，所以也會支持員工。而快遞單位也承認(rèn)收到了。根據(jù)現(xiàn)行法律，如果員工因單位拖欠工資為由提出辭職，那么是可以得到補(bǔ)償金的。因此單位這種打法實(shí)際有一定問題。

參考資料：我的關(guān)于司法實(shí)踐中如何確認(rèn)勞動關(guān)系

我的關(guān)于考勤證據(jù)效力的大小

我的關(guān)于三封EMS解決員工之如何應(yīng)對員工殺“回馬槍”

我的：比盜蓋公章還可怕勞動糾紛中的表見代理

以上資料可以看我個人微信：13911537405

也可以看公號之前的文章

題外話：有的人說這種情況可能很少見。因?yàn)楫吘谷耸伦鲞@事少，其實(shí)不少見，這種事情不限于人事部門，比如工程部，兩個員工突然不來了離職，未辦理任何手續(xù)，單位也沒有走三封EMS程序。內(nèi)鬼提供一些單位文件原件，讓員工簽字。或者內(nèi)鬼轉(zhuǎn)發(fā)一些單位通知從企業(yè)郵箱轉(zhuǎn)發(fā)給員工個人郵箱等等。

因此單位應(yīng)該建立健全文件歸檔制度，對于下發(fā)的蓋有單位印章的文件，合同有專人管理（當(dāng)然最好復(fù)印件），該專人必須可靠。至于如何預(yù)防表見代理，還是看我之前提到的文章。

2、非正義的打法：因?yàn)槲覀円麄髡芰?，非正義的打法雖然能全勝，但是這里就不分享了。以后講課時(shí)可能會講。