從一則案例看總包方在處理分包方下屬民工工資時應(yīng)注意的問題

作者：俞光洪 盛尚坤    點擊次數(shù)：1166

編者按：建筑工程領(lǐng)域的民工工資問題一直是社會熱點話題，尤其每年年底和春節(jié)前更是一個非常敏感的話題。在工程總發(fā)包關(guān)系中，分包方下屬的民工工資應(yīng)由分包方自行支付，然在現(xiàn)實中，分包方下屬的民工經(jīng)常以拖欠工資為由到工地鬧事，向總包方索要工資或到政府部門信訪討要工資，此類事宜有兩種情況：一是分包方確實拖欠民工工資；二是分包方并不拖欠民工工資，而是以“民工討薪”的形式企圖多要工程款。由于涉及社會穩(wěn)定，政府遇到此種情況都會向總包方施壓，要求其先行墊付民工工資。在分包方出面的情況下，總包可以與分包簽訂民工工資代付協(xié)議，并讓分包對發(fā)放的每一筆民工工資予以確認，此種情形下，總包方支付民工工資后被確認為支付分包方工程款沒有任何問題，但如果分包方不出面甚至分包方丟棄工程下落不明，那么總包對于分包方下屬民工身份、欠薪是否屬實、欠薪金額等事實情況并不清楚，支付之后將來與分包結(jié)算時，分包方對于總包方支付的民工工資不予以確認，則認定起來比較困難。與此同時，政府又在不斷施壓，要求總包方必須解決民工工資問題，總包方往往處于兩難的境地。

本文將對總包方處理分包方下屬民工工資時應(yīng)注意的問題做一總結(jié)，以供總包方處理時予以借鑒。

一、案例介紹

某特級施工企業(yè)作為某工程建設(shè)項目的總承包方，將部分工程分包給某具有相應(yīng)施工資質(zhì)的分包方進行施工，施工過程中，分包方挪用工程進度款，導(dǎo)致拖欠民工工資和材料供應(yīng)商材料款，后分包方下落不明，民工和材料供應(yīng)商集體到工地現(xiàn)場鬧事，要求總包方支付被拖欠的款項，由于事關(guān)社會穩(wěn)定，政府部門介入處理此事。在處理過程中，分包方依舊下落不明。最終，在政府的組織和協(xié)調(diào)下，總包方先行墊付了分包方所欠的款項，此事才得以寧息。后專業(yè)機構(gòu)對分包方已完成的工程進行了審價，根據(jù)審價結(jié)果，總包方發(fā)現(xiàn)實際已經(jīng)多付了工程款，遂將分包方起訴到了法院，要求分包方返還其多付的工程款。訴訟過程中，對總包方支付的民工工資、材料商的材料款認定過程中出現(xiàn)爭議，主要有民工的身份確認問題、欠款金額的確認問題以及領(lǐng)款人身份的確認問題等。

二、總包方在處理分包方下屬民工工資時可能涉及到的問題

上述案例中，反映出來總包單位在處理分包方下屬民工工資時共同遇到的問題有：

第一，分包方拖欠民工工資，總包方是否有義務(wù)予以墊付；

第二，總包方應(yīng)如何處理，才能保證墊付的民工工資在事后可以被認定為已付分包方的工程款，并確保在多付工程款的情況下可以向分包方追償。

三、總包方墊付分包方下屬民工工資的依據(jù)

（一）依法分包的，總包方應(yīng)在未支付工程款限額內(nèi)承擔(dān)農(nóng)民工工資墊付責(zé)任。

根據(jù)《建設(shè)領(lǐng)域農(nóng)民工工資支付管理暫行辦法》第10條規(guī)定，工程總承包企業(yè)應(yīng)對勞務(wù)分包企業(yè)工資支付進行監(jiān)督，督促其依法支付農(nóng)民工工資。業(yè)主或工程總承包企業(yè)未按合同約定與建設(shè)工程承包企業(yè)結(jié)清工程款，致使建設(shè)工程承包企業(yè)拖欠農(nóng)民工工資的，由業(yè)主或工程總承包企業(yè)先行墊付農(nóng)民工被拖欠的工資，先行墊付的工資數(shù)額以未結(jié)清的工程款為限。因此，在合法分包的情況下，總包方是否有義務(wù)墊付農(nóng)民工工資，要視其是否有因拖欠工程款致使分包方拖欠農(nóng)民工工資的情況而定。

但在總包方與分包方工程結(jié)算前，總包方是否拖欠分包方工程款無法確認，故政府部門為了維穩(wěn)任務(wù)，不論是否拖欠都要求總包方先行墊付，如果結(jié)算后發(fā)現(xiàn)多付工程款，則由總包方向分包方追要。

（二）違法分包的，按照司法實踐總包方負連帶支付責(zé)任。

違法分包的情況下，根據(jù)《建設(shè)領(lǐng)域農(nóng)民工工資支付管理暫行辦法》第十二條規(guī)定“工程總承包企業(yè)不得將工程違反規(guī)定發(fā)包、分包給不具備用工主體資格的組織或個人，否則應(yīng)承擔(dān)清償拖欠工資連帶責(zé)任?！保偘綄Ψ职酵锨返墓べY承擔(dān)連帶責(zé)任，而且該責(zé)任不以總包方拖欠分包方工程款數(shù)額為限。

     此外，如果違法分包人是個人，該個人從總包單位承接工程后組織民工施工，從勞動關(guān)系上來說這些民工也易被直接認定為與總包方形成勞動關(guān)系，總包方更有義務(wù)支付民工工資，此種分包模式對總包風(fēng)險巨大。

四、總包方在處理分包方下屬民工工資問題時應(yīng)注意的問題。

結(jié)合本案以及其他幾起類似案件的處理經(jīng)驗，筆者認為總包方在處理分包方下屬民工工資時應(yīng)注意以下幾個問題：

（一）嚴把合同關(guān)，選擇合法的承發(fā)包模式和分包人，在合同層面做好法律風(fēng)險防范。

首先，在簽訂合同前，總包方應(yīng)對分包方的施工資質(zhì)進行審查，將分包工程發(fā)包給具有施工資質(zhì)的單位，禁止將工程分包給不具有分包資質(zhì)的單位或個人；

其次，分包合同中應(yīng)約定在總包方不拖欠分包方工程款的情況下因分包方原因拖欠民工工資導(dǎo)致民工到施工現(xiàn)場鬧事的違約責(zé)任或處罰方法，違約責(zé)任或處罰要具有一定的威懾力并且細化，例如可以約定每發(fā)生一次民工到現(xiàn)場鬧事，則分包方應(yīng)向總包方支付一定金額的違約金或罰款，這樣，就會增大分包方拖欠民工工資的成本，降低民工因被拖欠工資而到工程現(xiàn)場鬧事的可能性。

再次，分包合同中可約定在分包方拖欠民工工資時，總包方有權(quán)將未支付的工程款直接用于支付分包方拖欠的民工工資，相應(yīng)的工程款視為總包方已支付。

（二）加強現(xiàn)場施工勞動管理，監(jiān)督分包方下屬民工工資的發(fā)放。

1、加強現(xiàn)場施工勞動管理，對分包方使用的所有民工，進場前均到總包方進行勞動合同備案管理；

2、加強施工現(xiàn)場進出入管理，對進出入施工現(xiàn)場的所有民工均持證或佩戴工作牌，以盡可能地使所有在現(xiàn)場的民工信息被總包方所掌握。

3、加強對民工工資發(fā)放的監(jiān)督管理，如果前述兩項工作做得細致且到位，則在前述兩項工作基礎(chǔ)上，對于分包方的民工工資每月發(fā)放情況進行監(jiān)督管理。

（三）注意保存證據(jù)，規(guī)范操作，為后續(xù)追討做準備。

以上是對民工工資糾紛出現(xiàn)前的一些事先防范，但盡管如此，仍不能避免出現(xiàn)民工討薪事件的發(fā)生，如果出現(xiàn)民工討薪事件，總包方在處理過程中要注意保存證據(jù)，規(guī)范操作，為后續(xù)追討做準備。對此，要注意區(qū)分分包方出面處理和不出面處理兩種情形：

1、在分包方出面配合的情況下，總包方在處理民工工資時，應(yīng)先與分包方簽訂墊付民工工資協(xié)議，由分包方就拖欠的民工工資造冊，民工具體領(lǐng)款時，民工領(lǐng)款簽字后再由分包方簽字確認民工已實際領(lǐng)取。此種情況下總包支付民工工資后被確認為支付分包方工程款沒有任何問題。

2、在分包方不出面配合的情況下，我們認為，總包方應(yīng)注意做好如下工作：

（1）要求民工或班組對拖欠的民工工資制作工資表，并進行匯總。

（2）就所有民工或班組自行提交或匯總的工資表以及相關(guān)數(shù)額的事實向分包方發(fā)函，讓其予以核實確認，并告知逾期復(fù)核確認的后果。

（3）政府對民工工資見證確認。

由政府相關(guān)部門（如信訪辦、民工辦公室等部門）對民工或班組提交的工資匯總表蓋章確認。

（4）應(yīng)在項目工地進行公告。

經(jīng)政府確認的農(nóng)民工工資支付情況由政府或總包方（最好政府相關(guān)部門發(fā)布公告）要在項目工地進行醒目張貼公告，要求分包方對公布的拖欠的民工工資情況盡快前來核實確認，否則要承擔(dān)所有責(zé)任，并對該公告拍照留存。

（5）相關(guān)文件要標(biāo)明具體項目名稱。

農(nóng)民工工資支付過程中所有相關(guān)書面資料都要標(biāo)明項目名稱、具體樓號或幢號，以確保證據(jù)與項目工程的相關(guān)性，尤其對于總包方存在多個分包人的工程現(xiàn)場更有必要。

（6）民工領(lǐng)款前的文件簽署和確認文件要齊全。

民工要簽署承諾書，承諾其申報的工資數(shù)額屬實，能提供欠薪依據(jù)的要求其予以提供，如分包方出具的欠條或工日天數(shù)的證明材料等，并承諾領(lǐng)款后不再繼續(xù)鬧事，否則承擔(dān)一切法律后果。

民工要提供其身份證復(fù)印件，盡量本人辦理，如本人不能辦理委托他人辦理的，要出具委托書，委托書要有現(xiàn)場辦理的其他民工兩人（最好由班組長）以上簽字見證。

（7）實際支付過程中，應(yīng)優(yōu)先選擇銀行卡方式支付工資。

首先，應(yīng)該核實申領(lǐng)工資的農(nóng)民工的個人身份信息；

其次，支付方案應(yīng)該首選銀行卡支付，即將相應(yīng)款項支付至以申領(lǐng)工資的農(nóng)民工的個人身份證開具的銀行賬戶內(nèi)，以便證據(jù)固定。

再次，在不得已的情況下才可選擇現(xiàn)金支付，現(xiàn)金支付時最好是在政府的協(xié)調(diào)下集中進行，現(xiàn)場建議安排錄像，政府也要對相關(guān)支付進行簽章見證，收款人要寫收條。委托代領(lǐng)的，應(yīng)出具經(jīng)至少2人簽字見證的授權(quán)委托書方可辦理支付手續(xù)。

（8）應(yīng)注意證據(jù)的事后保存。

建議保存期限應(yīng)不少于5年，以便日后不時之需。

    綜上，本文只是筆者從親歷案件所得到的一點啟發(fā)，希望對總包方處理分包方下屬民工討薪時能有借鑒意義。