2014-04-25 10:03:29 | 來(lái)源：中國(guó)法院網(wǎng) | 作者：張英鳳

　　　案情

　　2003年初，某鎮(zhèn)人民政府決定成立某村鎮(zhèn)建設(shè)綜合開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)開(kāi)發(fā)公司），并于同年3月19日任命被告人王某為該公司經(jīng)理。同年4月6日，某鎮(zhèn)村鎮(zhèn)建設(shè)辦公室（以下簡(jiǎn)稱(chēng)村建辦）委派王某代表村建辦資產(chǎn)（股金）責(zé)任人參加開(kāi)發(fā)公司股東會(huì)工作。同年5月11日，開(kāi)發(fā)公司取得企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，注冊(cè)資金100萬(wàn)元，其中村建辦以房屋出資，作價(jià)90萬(wàn)元，王某等6名自然人以現(xiàn)金方式出資計(jì)10萬(wàn)元，王某為該公司的法定代表人。開(kāi)發(fā)公司成立后經(jīng)兩次增資，注冊(cè)資本變更為800萬(wàn)元，其中村建辦出資720萬(wàn)元，王某等自然人出資80萬(wàn)元，法定代表人一直為王某。

　　2012年3月8日，某鎮(zhèn)財(cái)政管理所將1560余萬(wàn)元轉(zhuǎn)入開(kāi)發(fā)公司賬戶(hù)，并在此前通知王某此款系鎮(zhèn)上以該公司名義轉(zhuǎn)賬完稅所用。此時(shí)，被告人王某因設(shè)立綠化公司缺少注冊(cè)資金200萬(wàn)元。當(dāng)日，王某便從中取出200萬(wàn)元作為其向綠化公司的出資，后經(jīng)驗(yàn)資取得企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。同年3月12日，王某將驗(yàn)資賬戶(hù)內(nèi)的200萬(wàn)元轉(zhuǎn)回開(kāi)發(fā)公司賬戶(hù)。

　　分歧

　　對(duì)本案被告人王某的行為應(yīng)以何罪定罪處罰，產(chǎn)生了兩種分歧意見(jiàn)：

　　第一種意見(jiàn)認(rèn)為王某的行為構(gòu)成挪用公款罪。理由是：被告人王某系經(jīng)某鎮(zhèn)黨委任命擔(dān)任國(guó)家出資企業(yè)開(kāi)發(fā)公司的經(jīng)理，具有國(guó)家工作人員身份，其利用職務(wù)上的便利，挪用公款進(jìn)行公司注冊(cè)，數(shù)額巨大，構(gòu)成挪用公款罪。

　　第二種意見(jiàn)認(rèn)為王某的行為構(gòu)成挪用資金罪。理由是：被告人王某作為開(kāi)發(fā)公司的經(jīng)理，不具有國(guó)家工作人員身份，其利用職務(wù)上的便利，挪用的是開(kāi)發(fā)公司的資產(chǎn)，不是國(guó)有公款，應(yīng)構(gòu)成挪用資金罪。

　　評(píng)析

　　筆者同意第一種意見(jiàn)。理由如下：

　　（一）挪用公款罪與挪用資金罪的區(qū)別

　　1、犯罪主體不同。挪用公款罪的主體為特殊主體，即具有國(guó)家工作人員身份。國(guó)家工作人員包括：國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員；國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員；受?chē)?guó)有單位委派到非國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員；其他依照法律從事公務(wù)的人員。挪用資金罪的主體是公司、企業(yè)、或者其他單位的工作人員，但國(guó)家工作人員除外。

　　2、犯罪客體和犯罪對(duì)象不同。挪用公款罪侵犯的客體主要公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，同時(shí)在一定程度上侵犯了國(guó)家的財(cái)經(jīng)管理制度。其侵犯的對(duì)象是公款和用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物。挪用資金罪的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的資金的使用權(quán)，其侵犯的對(duì)象是公司、企業(yè)或者其他單位的資金。

　　對(duì)兩罪進(jìn)行區(qū)分，主要看他們的主體和客體。因此，解決本案的關(guān)鍵是確定被告人王某是不是國(guó)家工作人員以及挪用的款項(xiàng)是不是公款。

　　（二）被告人王某具有國(guó)家工作人員身份

　　2010年11月最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理國(guó)家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》規(guī)定，國(guó)家出資企業(yè)包括國(guó)有資本控股公司、國(guó)有資本參股公司，經(jīng)國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位提名、推薦、任命、批準(zhǔn)等，在國(guó)有控股、參股公司及其分支機(jī)構(gòu)中從事公務(wù)的人員，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為國(guó)家工作人員。具體的任命機(jī)構(gòu)和程序，不影響國(guó)家工作人員的認(rèn)定。國(guó)家出資企業(yè)中的國(guó)家工作人員，在國(guó)家出資企業(yè)中持有個(gè)人股份或者同時(shí)接受非國(guó)有股東委托的，不影響其國(guó)家工作人員身份的認(rèn)定。本案中被告人王某經(jīng)某鎮(zhèn)黨委任命擔(dān)任國(guó)家出資企業(yè)開(kāi)發(fā)公司的經(jīng)理，同時(shí)，某鎮(zhèn)村建辦委派被告人王某代表村建辦資產(chǎn)（股金）責(zé)任人參加開(kāi)發(fā)公司股東會(huì)工作。因此，被告人王某具有國(guó)家工作人員的身份，符合挪用公款罪的主體要件。

　?。ㄈ┍桓嫒送跄撑灿玫馁Y金性質(zhì)為公款

　　被告人王某挪用的資金雖然在開(kāi)發(fā)公司的賬上，但是系該鎮(zhèn)為了完成稅收任務(wù)，由鎮(zhèn)財(cái)政管理所轉(zhuǎn)到開(kāi)發(fā)公司賬上，以開(kāi)發(fā)公司實(shí)施回遷房項(xiàng)目名義轉(zhuǎn)賬完稅的款項(xiàng)，屬于用來(lái)繳稅的款項(xiàng)，不屬于開(kāi)發(fā)公司資產(chǎn)，該資金的性質(zhì)為公款。

　　綜上，被告人王某作為國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用公款進(jìn)行公司注冊(cè)，數(shù)額巨大，應(yīng)以挪用公款罪定罪處罰。

　?。ㄗ髡邌挝唬航K省建湖縣人民法院）