一、《2009年解釋》和本《解釋》的主要區(qū)別

1.  《2009年解釋》從“大洗錢”的角度，明確了刑法第一百九十一條、第三百一十二條、第三百四十九條和第一百二十條之一相關(guān)法律適用問題?？紤]“兩高”正在修訂《關(guān)于審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問題的解釋》，為了更好協(xié)調(diào)兩個(gè)司法解釋的關(guān)系和內(nèi)容，《2009年解釋》與刑法第一百九十一條、第三百一十二條相關(guān)的規(guī)定分別被吸收到兩個(gè)司法解釋中，本《解釋》只規(guī)定洗錢罪的相關(guān)法律適用問題。

2.  自2021年3月1日起施行的《刑法修正案（十一）》對(duì)洗錢罪刑法條文作了重大修改，刪除了原刑法條文中的“明知”和“協(xié)助”等術(shù)語，將“自洗錢”納入打擊范圍。本《解釋》在此基礎(chǔ)上對(duì)相關(guān)法律適用問題作出了規(guī)定。

二、本《解釋》的九大重點(diǎn)

1. 明確“自洗錢”犯罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

本解釋規(guī)定：為掩飾、隱瞞本人實(shí)施刑法第一百九十一條規(guī)定的上游犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益的來源和性質(zhì)，實(shí)施該條第一款規(guī)定的洗錢行為的，依照刑法第一百九十一條的規(guī)定定罪處罰。

兩高解答：本《解釋》沒有對(duì)“自洗錢”入罪的例外情形以及“自洗錢”犯罪與上游犯罪數(shù)罪并罰的問題作出規(guī)定，司法實(shí)踐中需要掌握以下幾個(gè)原則：

一是主客觀相一致原則。認(rèn)定“自洗錢”犯罪，行為人必須要具有洗錢的故意和洗錢的行為，否則不能認(rèn)定。對(duì)于上游犯罪的自然延伸行為，不屬于單獨(dú)的洗錢行為，不具有刑事可罰性，不能認(rèn)定洗錢罪。

二是禁止重復(fù)評(píng)價(jià)原則。對(duì)同一犯罪構(gòu)成事實(shí)不能在同一層面作重復(fù)評(píng)價(jià)。對(duì)于屬于上游犯罪行為的一部分或者與上游犯罪行為存在交叉的洗錢行為，不能作重復(fù)評(píng)價(jià)。

三是罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。對(duì)“自洗錢”行為定罪處罰，不但要考慮“自洗錢”行為是否構(gòu)成犯罪，也要考慮數(shù)罪并罰所判處的刑罰是否符合罪責(zé)刑相適應(yīng)，還要考慮洗錢刑事案件對(duì)刑法體系、司法實(shí)踐造成的影響和效果。

案例：古某某販賣、運(yùn)輸毒品、洗錢案（入庫編號(hào)2023-04-1-356-012）

裁判要旨：在自洗錢的認(rèn)定中，其一，以是否“掩飾隱瞞上游犯罪所得及其產(chǎn)生的收益”來判斷是否屬于洗錢行為。其二，上游犯罪行為人使用他人賬戶獲取違法所得的，可以通過賬戶的實(shí)際控制人及二者間的財(cái)物關(guān)聯(lián)性區(qū)分自洗錢與他洗錢；其三，為避免洗錢罪重復(fù)評(píng)價(jià)上游犯罪構(gòu)成要件，利用他人提供賬戶接收上游犯罪所得的，在以財(cái)物交付、取得為既遂要件的犯罪中一般不再評(píng)價(jià)洗錢行為；其四，自洗錢行為與刑法特別規(guī)定存在競(jìng)合的，應(yīng)擇一重罪定罪處罰；其五，上游犯罪行為人與他人在事前進(jìn)行洗錢合謀的，應(yīng)以他人是否實(shí)質(zhì)影響洗錢行為的計(jì)劃制定區(qū)分上游犯罪與自洗錢的共犯。

2. 明確“他洗錢”犯罪主觀認(rèn)識(shí)的審查認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

兩高解答：《刑法修正案（十一）》修改了刑法第一百九十一條關(guān)于洗錢罪的罪狀描述，刪除了“明知”的用語，為了與修訂后的刑法條文表述相一致，新司法解釋不再以“明知”來表述洗錢罪的主觀要件，而采用“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”作為“他洗錢”犯罪主觀要件的認(rèn)定內(nèi)容。

新司法解釋保留了2009年反洗錢司法解釋中關(guān)于“明知”認(rèn)定的部分規(guī)則，吸收了司法機(jī)關(guān)辦理的一些典型案例中所運(yùn)用的指控思路，在總體上沿用了“可反駁的事實(shí)推定”的模式。在實(shí)踐中，需要重點(diǎn)把握以下幾點(diǎn)：

一是認(rèn)定“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”要以客觀事實(shí)為依據(jù)，辦案時(shí)應(yīng)當(dāng)調(diào)查核實(shí)行為人所接觸、接收的信息，經(jīng)手他人犯罪所得及其收益的情況，犯罪所得及其收益的種類、數(shù)額，犯罪所得及其收益的轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換方式，交易行為、資金賬戶等異常情況，作為推定“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”的基礎(chǔ)事實(shí)依據(jù)。

二是應(yīng)當(dāng)從多角度審查認(rèn)定是否屬于“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”，全面審查行為人供述和辯解、同案人指認(rèn)和證人證言等證據(jù)，并且結(jié)合行為人職業(yè)經(jīng)歷、與上游犯罪人員之間的關(guān)系等因素，形成關(guān)于認(rèn)定其主觀認(rèn)知的內(nèi)心確信。

三是“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”是指對(duì)上游犯罪事實(shí)的概括認(rèn)知，而非對(duì)具體犯罪事實(shí)或罪名的判斷，將刑法第一百九十一條規(guī)定的某一上游犯罪的犯罪所得及其收益，認(rèn)作該條規(guī)定的上游犯罪范圍內(nèi)的其他犯罪所得及其收益的，不影響“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”的認(rèn)定。

四是準(zhǔn)確理解司法解釋的“反證排除”規(guī)定，對(duì)于有證據(jù)證明行為人確實(shí)不知道系七類上游犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的，則應(yīng)當(dāng)否定先前的推定意見，依法認(rèn)定不構(gòu)成洗錢罪。

典型案例：“趙某洗錢案”

典型意義：貪污賄賂犯罪人員的近親屬、密切關(guān)系人等是洗錢犯罪的高發(fā)人群，雖然沒有參與實(shí)施貪污賄賂犯罪，但是提供資金賬戶接收、轉(zhuǎn)移犯罪所得，以投資、理財(cái)、購買貴重物品等方式掩飾、隱瞞贓款來源和性質(zhì)，符合刑法第191條規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)以洗錢罪追究刑事責(zé)任。

犯罪嫌疑人不供認(rèn)犯罪的，可以通過審查犯罪嫌疑人對(duì)貪污賄賂犯罪分子的職業(yè)、合法收入了解情況，雙方交往、共同工作、生活情況，雙方資金、財(cái)產(chǎn)往來情況，接收資金、財(cái)產(chǎn)后轉(zhuǎn)移、投資情況，以及接受、轉(zhuǎn)移的資產(chǎn)與其職業(yè)、收入是否相符等情況，綜合認(rèn)定犯罪嫌疑人對(duì)上游犯罪的了解、知悉狀態(tài)。

案例：楊某洗錢案（入庫編號(hào)2023-04-1-133-007）

裁判要旨：對(duì)于上游犯罪為涉黑犯罪的洗錢犯罪的認(rèn)定，主觀方面，重點(diǎn)審查行為人對(duì)于上游涉黑犯罪行為是否具有主觀明知，而對(duì)于“掩飾、隱瞞”這一主觀故意，除明確有相反證據(jù)的情況以外，可通過客觀行為進(jìn)行綜合認(rèn)定。在實(shí)踐中應(yīng)注意的是“明知”并非“確知”，尤其對(duì)于涉黑犯罪，行為人能夠認(rèn)識(shí)到其行為對(duì)象的是通過有組織的，多人實(shí)施暴力或暴力脅迫犯罪的所得及其收益,再結(jié)合行為人過往經(jīng)歷、與組織成員的關(guān)系、參與犯罪活動(dòng)的程度等全案情節(jié)，做綜合判斷較為妥當(dāng)。

3. 明確“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

新《解釋》提高了“情節(jié)嚴(yán)重”的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，并確立了應(yīng)采用“數(shù)額 情節(jié)”作為認(rèn)定“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。主要是考慮洗錢罪的洗錢數(shù)額往往比較大，如果單純以犯罪數(shù)額作為認(rèn)定“情節(jié)嚴(yán)重”的情形，容易出現(xiàn)上下游犯罪量刑倒掛現(xiàn)象，不符合罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。

案例：李某、王某貸款詐騙、洗錢案（入庫編號(hào)2023-04-1-135-001）

裁判要旨：對(duì)洗錢“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定應(yīng)符合罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則，不僅應(yīng)考慮洗錢的金額，還應(yīng)結(jié)合上游犯罪的性質(zhì)、情節(jié)、行為人對(duì)洗錢的認(rèn)知程度、洗錢的具體方式、洗錢行為對(duì)司法的妨礙程度、洗錢的獲利情況、與上游犯罪人的量刑平衡等因素綜合予以認(rèn)定。

4. 明確罰金數(shù)額最低標(biāo)準(zhǔn)

新《解釋》規(guī)定，犯洗錢罪，判處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金的，判處一萬元以上罰金；判處五年以上十年以下有期徒刑的，并處二十萬元以上罰金。

值得注意的是，新解釋只是規(guī)定了在不同法定刑幅度判處罰金的下限，并沒有對(duì)罰金刑做出明確具體的規(guī)定。不過2020年11月6日，兩高一部曾出臺(tái)了《關(guān)于辦理洗錢刑事案件若干問題的意見》，提到：對(duì)洗錢犯罪判處罰金，應(yīng)當(dāng)根據(jù)被告人的犯罪情節(jié)，在法律規(guī)定的數(shù)額幅度內(nèi)決定罰金數(shù)額，充分體現(xiàn)從重處罰的政策精神。對(duì)于自然人洗錢犯罪“情節(jié)嚴(yán)重”的，一般可并處洗錢數(shù)額百分之十以上百分之二十以下罰金。對(duì)單位犯罪，一般可判處洗錢數(shù)額百分之十以上罰金。

5. 明確“以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)”的具體情形

新解釋增加了通過“拍賣、購買金融產(chǎn)品”“買賣儲(chǔ)值卡、黃金等貴金屬”、“虛擬資產(chǎn)”交易、金融資產(chǎn)兌換等方式轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的情形。這邊特別需要注意的是“虛擬資產(chǎn)”。這是兩高首次將通過虛擬資產(chǎn)交易列為洗錢方式之一，而虛擬資產(chǎn)交易這一表述，亦是首次出現(xiàn)在司法解釋中。

典型案例：“陳某枝”洗錢案

典型意義：利用虛擬貨幣跨境兌換，將犯罪所得及收益轉(zhuǎn)換成境外法定貨幣或者財(cái)產(chǎn)，是洗錢犯罪新手段，洗錢數(shù)額以兌換虛擬貨幣實(shí)際支付的資金數(shù)額計(jì)算。雖然我國監(jiān)管機(jī)關(guān)明確禁止代幣發(fā)行融資和兌換活動(dòng)，但由于各個(gè)國家和地區(qū)對(duì)比特幣等虛擬貨幣采取的監(jiān)管政策存在差異，通過境外虛擬貨幣服務(wù)商、交易所，可實(shí)現(xiàn)虛擬貨幣與法定貨幣的自由兌換，虛擬貨幣被利用成為跨境清洗資金的新手段。

6. 明確洗錢罪與其他犯罪的競(jìng)合處罰原則

《2009年解釋》，洗錢罪與其他犯罪發(fā)生競(jìng)合時(shí)，均從一重罪處罰。但本《解釋》對(duì)此規(guī)則進(jìn)行了調(diào)整，當(dāng)掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪與洗錢罪發(fā)生競(jìng)合時(shí)，依照洗錢罪定罪處罰。這一規(guī)定的主要原因系刑法特別規(guī)定與一般規(guī)定之間的關(guān)系。法律適用時(shí)應(yīng)遵循特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定原則。而其他犯罪例如窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪、非法經(jīng)營罪、妨害信用卡管理罪、幫助恐怖活動(dòng)罪等與洗錢罪發(fā)生競(jìng)合時(shí)，仍從一重罪處罰。

典型案例：林某娜、林某吟等人洗錢案

典型意義：廣義的洗錢犯罪包括掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，洗錢罪，窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒贓罪，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確區(qū)分適用。第一，洗錢犯罪是故意犯罪，三罪都要求對(duì)上游犯罪有認(rèn)識(shí)、知悉。第二，掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪是一般規(guī)定，洗錢罪和窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒贓罪是特別規(guī)定，一般規(guī)定和特別規(guī)定的主要區(qū)別在于犯罪所得及其收益是否來自于特定的上游犯罪，兩個(gè)特別規(guī)定的主要區(qū)別在于是否改變資金、財(cái)物的性質(zhì)。第三，適用具體罪名時(shí)要能夠全面準(zhǔn)確地概括評(píng)價(jià)洗錢行為，一個(gè)行為同時(shí)構(gòu)成數(shù)罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰；數(shù)個(gè)行為分別構(gòu)成數(shù)罪的，數(shù)罪并罰。

7. 明確犯罪認(rèn)定與上游犯罪之間的關(guān)系

洗錢罪依附于上游犯罪而存在，以行為人實(shí)施了掩飾上游犯罪所得的行為為客觀要件。如果不能證明該筆款項(xiàng)系上游犯罪所得，則不能認(rèn)定洗錢罪。但是在對(duì)洗錢罪的犯罪責(zé)任進(jìn)行認(rèn)定時(shí)，并不完全依賴于上游犯罪的犯罪責(zé)任。上游犯罪已過追訴時(shí)效，但洗錢罪沒有超過追訴時(shí)效的，應(yīng)當(dāng)追究洗錢罪的刑事責(zé)任。對(duì)于上游犯罪，《2009年解釋》的用語是“可以確認(rèn)”，而本《解釋》用語是“確實(shí)存在，二者具有明顯的區(qū)別。值得探討的是，“以上游犯罪事實(shí)成立為前提”不應(yīng)僅是指事實(shí)本身的存在，還應(yīng)當(dāng)要求犯罪事實(shí)查證屬實(shí)，證據(jù)確實(shí)充分。

8. 明確從寬處罰的標(biāo)準(zhǔn)

新《解釋》規(guī)定，符合本解釋第一條、第二條的規(guī)定，行為人如實(shí)供述犯罪事實(shí)，認(rèn)罪悔罪，并積極配合追繳犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的，可以從輕處罰；犯罪情節(jié)輕微的，可以依法不起訴或者免予刑事處罰。

9. 明確單位犯罪與個(gè)人犯罪構(gòu)成條件相同

本解釋規(guī)定，單位實(shí)施洗錢犯罪的，依照本解釋規(guī)定的相應(yīng)自然人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員定罪處罰。

在很多案件中，單位犯罪與個(gè)人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)是不同的。一般情況下單位犯罪的定罪量刑數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)高于個(gè)人犯罪定罪量刑數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。如合同詐騙案件，根據(jù)江蘇省高級(jí)人民法院、江蘇省人民檢察院《<關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見（試行）>實(shí)施細(xì)則（試行）》中規(guī)定：個(gè)人合同詐騙“數(shù)額巨大”起點(diǎn)50萬元，單位合同詐騙“數(shù)額巨大”起點(diǎn)100萬元。

不過，也有些罪名單位犯罪和個(gè)人犯罪定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)是一樣的。如侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪、虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪，以及此次解釋明確的洗錢罪。需要注意的是，在這類案件中，即使定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)相同，對(duì)自然人的罰金刑也是有區(qū)別的。認(rèn)定單位犯罪，對(duì)個(gè)人不一定判處罰金；即使對(duì)個(gè)人判處罰金，罰金數(shù)額也會(huì)相對(duì)較低。這對(duì)被告人的權(quán)益影響還是比較重大的。

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