公司法（2023）修訂簡議

1.第九條、第三十二條

第九條經(jīng)營范圍未提及“依法登記”，第三十二條仍將經(jīng)營范圍列入登記范圍。根據(jù)國際商事規(guī)范慣例，公司對外登記證書中一般無經(jīng)營范圍事項，公司的具體經(jīng)營范圍由公司章程做概括性約定（如有），增加了公司經(jīng)營自由度，但此次修訂未能實現(xiàn)，為后續(xù)工商登記改革留下空間。

2.第十條，第十一條、四十六條

法定代表人不明確規(guī)定由董事長擔(dān)任；增加法定代表人辭任規(guī)定；依照民法典，增加授權(quán)后果條款。相應(yīng)第四十六條規(guī)定有限責(zé)任公司章程中需載明法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法。

法定代表人制度是市場轉(zhuǎn)型初期促進商事信任交易的特定制度，實際與國際商事規(guī)范不符，與董事責(zé)任也不相符，由于法定代表人制度的存在，使其他應(yīng)履行董事責(zé)任的人員得以躲在法定代表人身后。隨著商業(yè)信用的發(fā)展，法定代表人制度應(yīng)最終取消。

3.第十三條、第三十八條

同法定代表人制度，本次修訂亦未取消“分公司”登記并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的要求；理論上分公司更多體現(xiàn)公司內(nèi)部經(jīng)營自主需求，為公司內(nèi)部事務(wù)，應(yīng)降低外部形式要求。根據(jù)第三十八條，并未取消，仍需登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。根據(jù)國際商事實踐，公司在注冊地之外經(jīng)常性經(jīng)營，一般需在營業(yè)地再次登記注冊，但并無特別強調(diào)分公司概念；目前分公司的設(shè)置，客觀上是匹配省級政府的管理現(xiàn)實。

4.第十四條

明確除法律另有限制外，公司可以投資承擔(dān)無限責(zé)任的合伙企業(yè)。

5.第十五條

全文取消“股東大會”表述，事實承認股東大會僅為股東會的一種形式，減少不必要的概念。

6.第十七條、第二十條

增加“職工代表大會為基本形式的民主管理制度”，但公司治理中所謂“民主管理”并非實質(zhì)問題（公司管理并無民主可言），實際應(yīng)該是“利益相關(guān)方管理”。（“stakeholder”，英國公司法董事責(zé)任第172條Duty to promote the success of the company明確公司董事應(yīng)為所有股東的整理利益從事，且其中須考慮公司員工的利益，以及與供應(yīng)商、客戶等其他方的關(guān)系，對社區(qū)及環(huán)境的影響，相應(yīng)公司法第二十條增加了類似規(guī)定）。

7.第二十三條

突破公司有限責(zé)任原則的情形增加股東利用兩個以上公司情形承擔(dān)連帶責(zé)任的規(guī)定。

8.第二十四條

順應(yīng)技術(shù)發(fā)展及商事實踐，在章程無限制規(guī)定下，明確允許股東會、董事會、監(jiān)事會開會和表決采用電子通信方式。

9.第二十六條

明確股東會、董事會召集程序或表決方式僅輕微瑕疵、對決議未產(chǎn)生實質(zhì)影響的，股東不得請求撤銷；增加交易安全和確定性（降低如債權(quán)人等第三方善意審核責(zé)任）。股東撤銷權(quán)起算期限從知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起算60日，但最長為決議作出一年內(nèi)。

10.第二十七條

明確了四項股東會、董事會決議不成立的情形（與目前一般理解相同）。

11.第二十八條

依據(jù)民法典八十五條等基本原則，區(qū)分內(nèi)外，對股東會、董事會決議被法院確認不成立，不影響善意相對人與之的交易。

12.第三十三條

明確認可電子營業(yè)執(zhí)照，與紙質(zhì)同等法律效力。符合國際商事規(guī)范。

13.第三十四條

明確未登記或變更登記，不得對抗善意相對人。

14.第三十五條

根據(jù)商業(yè)常理，明確變更法定代表人申請書由變更后的法定代表人簽署，無需原法定代表人簽署，降低法定代表人更換程序障礙。如前所述，法定代表人的特殊地位降低。

15.第四十七條

正式將有限責(zé)任公司股東認繳出資期限明確為5年內(nèi)。同時第五十四條規(guī)定公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或債權(quán)人有權(quán)要求未實繳股東提前繳納出資。

16.第五十條

明確有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東對其他出資不實的股東在出資不足范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。在公司成立階段突破了公司按份有限責(zé)任的原則。

17.第五十一條

明確公司董事催繳股東出資的義務(wù)。第五十二條，明確經(jīng)催繳后仍未履行出資義務(wù)的股東經(jīng)董事會決議將喪失未繳納出資的股權(quán)。該喪失的股權(quán)需減資注銷或轉(zhuǎn)讓，否則由公司其他股東按出資比例足額繳納?？傮w而言，將公司資本的維持由市場監(jiān)督轉(zhuǎn)向行政監(jiān)管；實踐中將可能導(dǎo)致認繳制淡化，公司股東將視公司實際經(jīng)營需要，按需投入資本。

18.第五十三條

該條明確股東抽逃出資給公司造成損失的，負有責(zé)任的董監(jiān)高與股東承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

19.第五十五條

該條規(guī)定有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書，記載相關(guān)事項，并由法定代表人簽名，并由公司蓋章。該條借鑒了境外英美法系公司操作慣例，但不同之處是境外都是由董事簽發(fā)該股權(quán)登記證書；而此處規(guī)定的法定代表人，根據(jù)前述條款，可能是不是股東身份的經(jīng)理，且法定代表人一般是對外代表公司；在公司的內(nèi)部事務(wù)中，由可能不是公司董事的經(jīng)理人員簽發(fā)股東證書似欠妥。

20.第五十七條

明確股東有權(quán)委托會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等專業(yè)中介機構(gòu)查閱會計賬簿、會計憑證等，從而實質(zhì)保護股東的查賬權(quán)利。

21.第五十九條

刪除股東會決定公司經(jīng)營方針和投資計劃、審批批準公司的年度預(yù)算、決算方案之權(quán)力；因此可將經(jīng)營相關(guān)的權(quán)力下放為董事會所有。特別是“決定公司經(jīng)營方針和投資計劃”的刪除，避免了之前授權(quán)過程中的模糊不清。此外，公司股東會亦可將公司發(fā)行債券的決定權(quán)授權(quán)給董事會。

22.第六十六條

明確股東會做出決議，須經(jīng)代表過半數(shù)表決權(quán)的股東通過。

23.第六十七條

明確公司章程對董事會職權(quán)的限制不得對抗善意相對人。從債權(quán)人角度，進一步確認相對人審查公司決議等決策文件并非實質(zhì)審查，而是在一定專業(yè)盡職范圍內(nèi)的表面形式審查。

24.第六十九條、第八十三條

有限責(zé)任公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會，行使監(jiān)事會的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。且根據(jù)第八十三條，規(guī)模小、人數(shù)少的公司經(jīng)全體股東一致同意，可以不設(shè)監(jiān)事。

25.第七十四條

刪除經(jīng)理職權(quán)的具體規(guī)定，由章程或董事會授權(quán)行使職權(quán)。

26.第八十八條

明確未實繳股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，轉(zhuǎn)讓人對受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)補充責(zé)任。

未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資或者作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認繳的出資額的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；受讓人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道存在上述情形的，由轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)責(zé)任。

增加未實繳股權(quán)雙方各自的盡調(diào)責(zé)任，實際交易中可能導(dǎo)致盡量避免未實繳股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

27.第一百六十三條

公司不得為他人取得本公司或者其母公司的股份提供贈與、借款、擔(dān)保以及其他財務(wù)資助，公司實施員工持股計劃的除外。

為公司利益，經(jīng)股東會決議，或者董事會按照公司章程或者股東會的授權(quán)作出決議，公司可以為他人取得本公司或者其母公司的股份提供財務(wù)資助，但財務(wù)資助的累計總額不得超過已發(fā)行股本總額的百分之十。董事會作出決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事的三分之二以上通過。該條有限允許財務(wù)資助。

28. 第一百八十條、第一百九十二條

明確董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負有忠實義務(wù)、勤勉義務(wù)；并初步界定了義務(wù)范圍；此外，明確不擔(dān)任公司董事但實際執(zhí)行公司事務(wù)的公司的控股股東、實際控制人，適用該兩項規(guī)定?！?o:p>

同時，第一百九十二條規(guī)定，公司的控股股東、實際控制人指示董事、高級管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任。明確將公司的控股股東、實際控制人的行為納入法律監(jiān)管范圍。

29. 第一百九十一條　

董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)，給他人造成損害的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；董事、高級管理人員存在故意或者重大過失的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。