作者：劉國 江西財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院副教授，法學(xué)博士

發(fā)布時間：2008年1月5日 文章來源：www.calaw.cn

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流傳千古的自然法，從其誕生起直到現(xiàn)在都引起法學(xué)工作者的極大關(guān)注，不管這種關(guān)注是褒揚的還是貶抑的。我們研究自然法，首先應(yīng)當(dāng)揭示其精神內(nèi)涵，因為這是現(xiàn)代法治社會所不能也不應(yīng)回避的。此外，還應(yīng)當(dāng)探討自然法精神與現(xiàn)代社會所推崇的法治有何聯(lián)系？以自然法精神來審視分析現(xiàn)代社會中的法治，我們能獲得一些什么樣的教益與啟示？從某種意義上說，自然法數(shù)千年的存在和發(fā)展這一事實本身已證明其必然包含著顛撲不破的合理內(nèi)核與至圣因子，作為人類文明的共同遺產(chǎn)，如果我們能夠吸取其中的精華，對于推動國家的憲政法治建設(shè)，實現(xiàn)人民的更大福祉無疑大有裨益。

一、 傳統(tǒng)自然法精神探微

法國十八世紀(jì)啟蒙思想家孟德斯鳩認(rèn)為，所謂“法的精神”就是超越各種法律、規(guī)則和定律的基本精神，“法是由事物的性質(zhì)產(chǎn)生出來的必然聯(lián)系”，“有一個根本的理性存在著，法就是這個根本理性和各種存在物之間的關(guān)系，同時也是存在物彼此之間的關(guān)系?！笨梢姡斫獾姆ǖ木窬褪歉鞣N存在物之間關(guān)系中所存在的一種根本理性。據(jù)此，本文認(rèn)為，所謂自然法精神，就是指影響現(xiàn)代憲政法治的自然法理論中所隱含的根本性的東西，也就是其背后所蘊藏的觀念。

人們對自然法精神的表述不盡相同，有人表述為平等，有人表述為公平，還有人表述為正當(dāng)。盡管文字表達(dá)不同，但其本質(zhì)含義并無二致。綜觀各個時期的自然法理論，我們都可以看到貫穿其發(fā)展史的一條紅線，這條紅線就是——“正義”(justice)?！?正義’原則是自然生成的，普遍存在和天經(jīng)地義的，亦即自然正義，它所體現(xiàn)的法就是自然法?！?/span>在西方的法文化中，“正義”是具有高度抽象性的、觀念性的東西，起著指示人類行為的功能，其內(nèi)容隨時代而變化。但即使在18世紀(jì)末到20世紀(jì)上半期自然法受冷落的日子里，功利主義主張的一切立法都要有利于實現(xiàn)“最大多數(shù)人的最大幸?！?，由此確立的行為準(zhǔn)則，顯然也包含了“正義”的觀念?！八^自然法學(xué)說的實質(zhì)就在于做這樣的假定，這種學(xué)說認(rèn)為有著一種不同于實在法的、比它更高而且絕對有效和正義的人類關(guān)系的安排?！笨梢?，在人類社會中，正義就是一種至高無上的理念。自然法就是理念法，它是人定法的形而上的根據(jù)，是人類生活的共同準(zhǔn)則、一切成文法（statutory law）的基礎(chǔ)，因而是人們行為的最高標(biāo)準(zhǔn)。自然法觀念始終與理性聯(lián)系在一起，“它表示一種公正或正義秩序的信念，這種正義秩序普遍適用于所有為宇宙最高控制力量支配的人”?！耙磺凶匀环ǖ某霭l(fā)點是'理性’和'人性’?！敝挥懈鶕?jù)理性行事才是符合正義的，反之則是非正義(injustice)的，阿奎那認(rèn)為理性的第一個法則是自然法，一切人為的制定法必須與真正的理性一致，只要它違背理性，它就被稱為非正義的法律，并且不具有法的性質(zhì)，“它就不再是合法的，而寧可說是法律的一種污損了?！备駝谛闼拐J(rèn)為“自然法是正當(dāng)?shù)睦硇詼?zhǔn)則”，這里的“正當(dāng)理性”就是正義。就連上帝也要服從這一反映正義的正當(dāng)理性，這是象上帝也不能使二加二不等于四一樣所必須受其支配的永恒法則。

自然法精神——正義——的內(nèi)涵是豐富而深刻的，除了包括人權(quán)、自由、民主等形而上的層次，還包括為保障這些內(nèi)容的實現(xiàn)而在社會政治組織中實行的權(quán)力制約機制等形而下的層次。洛克把自由分為自然自由和社會自由，人的自然自由就是不受人間任何上級權(quán)力的約束，不處在人們的意志或立法權(quán)之下，只以自然法作為他的行為準(zhǔn)則。處在社會中的人的自由，就是除人們同意在國家內(nèi)所建立的立法權(quán)以外，不受其他任何立法支配；除了立法機關(guān)根據(jù)對它的委托所制定的法律以外，不受任何意志的統(tǒng)轄或任何法律的約束。他指出：自然法是一種理性的法則?！袄硇?，也就是自然法，教導(dǎo)著有意遵從理性的全人類。人們既然都是平等的，任何人就不得侵害他人的生命、健康、自由和財產(chǎn)?！盵6]洛克關(guān)于人天生都是自由、平等和獨立，并享有自然所賦予的不可剝奪的、不可轉(zhuǎn)讓的生命、健康、自由和財產(chǎn)權(quán)利的觀點，對后來西方法學(xué)家及西方政治法律制度都產(chǎn)生了重大影響。他認(rèn)為人們訂立契約成立國家的主要目的是保護(hù)他們的財產(chǎn)權(quán)利，以及生命、自由等自然權(quán)利。“這就是立法和行政權(quán)的原始權(quán)利和這兩者之所以產(chǎn)生的緣由，政府和社會本身的起源也在于此?！?“人們始終保持著一種最高權(quán)力”，當(dāng)政府沒有達(dá)到人民訂立契約的宗旨時，人民有權(quán)將其廢除，重新組織政府。他的為防止政府濫用權(quán)力以免損害社會成員利益的權(quán)力分立思想在后來孟德斯鳩那里得到了完善和發(fā)展。然而，不管他們之間的分權(quán)理論有何不同，其宗旨不外都是為了防止在權(quán)力的主人——人民——授權(quán)之后被授權(quán)者濫用權(quán)力而將其分散，以權(quán)力制約權(quán)力，從而達(dá)到政治社會的終極目的——保護(hù)人們享有的不可剝奪和侵犯的各種權(quán)利。

盡管對于自然法所追求的“正義”的具體理解眾說紛紜，但其蘊含的公正、平等、權(quán)利、自由等內(nèi)容，至今還是人類價值體系的重要范疇，并在涉及政治體制、經(jīng)濟(jì)體制結(jié)構(gòu)和思想觀念等方面都表現(xiàn)出持續(xù)的影響力。從自然法學(xué)家們的理論中和在這些理論影響下產(chǎn)生的西方各國法律文件（包括憲法性文件）以及司法判例中，我們都能隨時見到這種正義的身影。在英、美、法等國的《權(quán)利法案》或《人權(quán)宣言》當(dāng)中宣布了人們生而并且始終是自由的，在權(quán)利上是平等的，一切政治結(jié)合的目的都在于保護(hù)自然的、不可消滅的人權(quán)。這些憲法性文件都貫穿了自然法的精神——正義，表現(xiàn)為制定和執(zhí)行國家法律來確定并保障公民的人權(quán)；同時表現(xiàn)為對國家權(quán)力的限制性規(guī)定并采取措施使這些規(guī)定實現(xiàn)。人權(quán)保障在各國法律規(guī)定和法律執(zhí)行中得到廣泛和普遍的重視，不是因為立法者們僅僅為了自身的利益需要或是為了敷衍民眾耳目，而是因為體現(xiàn)自然法精神的正義觀念已如流淌在人體中的血液不能或缺一樣在人們思想中根深蒂固。人沒有血液就不能生存，國家沒有體現(xiàn)自然法的正義精神，就失去了存在的合理性，在這一意義上說，國家的存在以正義為前提或基礎(chǔ)?！罢x原則及其在社會形式中的實現(xiàn)規(guī)定著界限，我們在此之內(nèi)進(jìn)行審慎思考?！盵8] 也就是說，作為自然法內(nèi)在精神的正義是政治社會賴以存在的根基，如果任何社會政治組織或國家機構(gòu)的活動沒有體現(xiàn)這一自然法精神，就失去了其存在的當(dāng)然基礎(chǔ)，從而失去了其存在的必要性。

二、法治之精義審思

什么是法治？有人認(rèn)為法治是一個歷史概念，不同時期其內(nèi)容不同。[9]我們認(rèn)為，在自然法沃土上生長出來的現(xiàn)代法治是一個具有普適性的概念，不同時代和地區(qū)的人由于文化差異可以對它做出不同的表述，對其下的定義也可能千差萬別，但其本質(zhì)含義應(yīng)該是相同的。法治的英文表達(dá)是Rule of law 一詞，有別于Rule by law，前者意味著法律的統(tǒng)治，即法律是社會的最高主宰者；后者則意味著以法而治，即將法律作為玩弄于當(dāng)權(quán)者手中的工具。法治亦有別于法制，即Law system，這只是禿具表層意義的形而下的法律制度，而法治所應(yīng)有的深層的形而上的理念內(nèi)核被忽視和淡化了。如果認(rèn)為法治是因時代或國家不同而不同的話，那是對法治的誤解。“以民族為單位組成的主權(quán)國家是現(xiàn)代法的濫觴，但現(xiàn)代法的精神不單適用于一國之內(nèi)，而是面向世界的，有其國際性的向度。”作為現(xiàn)代法精神內(nèi)容之一的法治不分國家和地區(qū)、也不分民族，而具有相同的基本內(nèi)涵?！杜＝蚍纱筠o典》對法治的解釋是：“'法治’是一個無比重要的，但未被定義，也不能隨便定義的概念。它意指所有的權(quán)威機構(gòu)、立法、行政、司法及其他機構(gòu)都要服從某些原則。這些原則一般被看作是表達(dá)了法律的各種特征，如：正義的基本原則、道德的原則、公平合理訴訟程序的觀念，它含有對個人的至高無上的價值觀念和尊嚴(yán)的尊重。”從法治的以上解釋我們可以引伸出不同層次的法治內(nèi)涵：權(quán)力法定、法律至上、依法行政、程序公正、司法獨立、權(quán)力制約、法律平等、權(quán)利本位、人權(quán)保障等等。

上述內(nèi)容表明，法治的內(nèi)涵是無國界的，這就意味著法治的精神實質(zhì)也應(yīng)該是一致的。正如公丕祥先生所說，誠然，在不同社會，人們對法治的價值內(nèi)核之理解是有差異的。諸如，德國學(xué)者的“法治”(Rechtsstait)概念，與英國學(xué)者的“法治”(Rule of law)觀念，就存在著明顯的差異性。但是，現(xiàn)代法治的核心價值意義是相通的，即：確信法律能提供可靠的手段來保障每個公民自由合法地享受屬于自己的權(quán)利，而免受任何其他人專橫意志的擺布。法治的這種核心價值或叫法治的精義，我們認(rèn)為可以從以下兩個方面來認(rèn)識：首先，法治是一種理念，這種理念是對社會成員意志的抽象概括，它體現(xiàn)了對人在社會生活中的崇高價值和尊嚴(yán)的尊重，它必然包涵著民主、人權(quán)、公平、正義、平等、自由等人類的價值要素。其次，法治是政治國家的“偶像”，法治所包涵的理念內(nèi)核是政治國家必須崇拜的對象，是其存在“精神支柱”，它排斥任何超越社會公意之上的個人或組織的非法權(quán)威，國家權(quán)力應(yīng)受到法律制約，以保護(hù)人民權(quán)利不受權(quán)力的侵害。一句話，法具有至高無上的權(quán)威，它才是社會的統(tǒng)治者。

三、傳統(tǒng)自然法精神的現(xiàn)代價值

自然法數(shù)千年的發(fā)展歷程證明了其頑強的生命力與適應(yīng)性，根本原因在于其包含著對人類社會有益的重要價值。經(jīng)過了數(shù)千年封建專制統(tǒng)治之后建立起來的社會主義中國，在二十世紀(jì)末提出了建設(shè)法治國家的目標(biāo)，并將其寫入了憲法，這是人類政治生活中一件意義非常的歷史性事件，是繼經(jīng)濟(jì)制度借鑒人類有益成果即市場經(jīng)濟(jì)后，在政治上層建筑借鑒的又一偉大人類文明成果，這將使我們在更廣泛的領(lǐng)域吸取人類文明的精華，從而以促進(jìn)我國社會更快發(fā)展。法治必然含有自然法的正義精神，它是任何現(xiàn)代法治都不能回避的核心內(nèi)容，是判段和衡量一個社會是否為法治社會的標(biāo)準(zhǔn)，也是傳統(tǒng)自然法精神之于現(xiàn)代法治的意義所在。下面以傳統(tǒng)自然法精神來分析其對于我國現(xiàn)代法治建設(shè)的意義和價值。

（一）法治的文化基礎(chǔ)

法治作為一種治國方略，奠基于理性的政治文化和發(fā)達(dá)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上。發(fā)達(dá)、成熟的商品經(jīng)濟(jì)中的誠信制度、契約精神、意思自治及其民主與人權(quán)、權(quán)利與自由、公平與正義等觀念都是法治得以產(chǎn)生的重要因素。法治根植于西方源源流長、根生蒂固的自然法精神——正義。值得注意的是，西方法治固然值得我們學(xué)習(xí)，但在借鑒西方法治的過程中，不能只注意到其表面的制度層面上的東西，忽視了其內(nèi)在觀念性的成分，否則就很可能在一定程度上影響法治的成功。法治本身首先是一種理念、一種意識，如果只注意其形而下層面的制度，對其形而上層面的內(nèi)在觀念予以輕視或者是拒斥，就會把法治導(dǎo)向畸形發(fā)展，因為制度與觀念是法治不可或缺的兩個層面，沒有一定觀念支配的制度最多能充當(dāng)一種工具，喪失其存在和發(fā)展內(nèi)在動力與基礎(chǔ)。自然法精神提供了這種觀念，這對于我們的現(xiàn)代法治建設(shè)具有十分重要的參考價值。

（二）法大于權(quán)

自然法是崇尚法律的，法律被當(dāng)作宗教一樣，受到是人們的頂禮膜拜，在這樣的法治社會里，有如德沃金所說法院是法律帝國的首都，帝國里的國王就是法律。執(zhí)政者“不外是因為他是被賦予有法律權(quán)力的公仆，因而他應(yīng)該被看作是國家的象征、表象或是代表，依照國家的法律所表示的社會意志而行動。所以他沒有意志，沒有權(quán)力，有的只是法律的意志、法律的權(quán)力?！痹谖覀兊默F(xiàn)實生活中大量存在的權(quán)力對法治的危害，一方面是由于中國二千多年專制集權(quán)的余煙未盡，另一方面是因為中國人多地廣的復(fù)雜國情和“大一統(tǒng)”的治亂求穩(wěn)思維觀念等因素的影響。在法律處于“婢女”地位的情勢下，法治中應(yīng)有的法律至上權(quán)威蕩然無存。而當(dāng)“權(quán)力未受到控制時，可以將它比作自由流動、高漲的能量，其結(jié)果往往具有破壞性。權(quán)力的行使常常以無情的和不可忍受的壓制為標(biāo)志?！庇捎谌藗兒ε逻@種“破壞性的能量”秧及自身，因而對權(quán)力的向往大大甚過對法律的訴求，即使自己的正當(dāng)合法權(quán)益被無端蹂躪，尋求保護(hù)時首先想到的是依附某一掌權(quán)人物的庇護(hù)而不是訴諸至圣的法律。按照自然法精神，政府及其官員只應(yīng)成為法律的奴仆，而不應(yīng)成為法律的主人，“政府整個來說只是一個手段，手段的適當(dāng)性必須依賴于它的合目的性?！彼裕瑱?quán)力至上是法律至上的天敵，自然法從它產(chǎn)生的那天起就注定與專斷權(quán)力水火不容。

自然法精神要求權(quán)力是有限制的，它應(yīng)該服從法律的控制，只有這樣，才能實現(xiàn)對權(quán)利的保障。自然法從其萌芽到發(fā)展、成熟和完善的各個階段無不是圍繞保護(hù)不可剝奪的每個個人權(quán)利（individual right）而備受青睞的?，F(xiàn)實中，“權(quán)利”這一種符合道德價值的普遍正當(dāng)要求的觀念，尚未得到足夠的重視，自然法的權(quán)利本位觀念與當(dāng)前社會上的義務(wù)本位觀念形成鮮明對比。權(quán)利與義務(wù)的分離，使義務(wù)普遍化、任意化。“法必須以整個社會的福利（welfare）為真正的目標(biāo)，并保證世人過有道德的生活，而自然法就提供了這種保證?！弊匀环ǔ珜?dǎo)對權(quán)利的保護(hù)，只有在人人都有保護(hù)自己權(quán)利的意識盛行成風(fēng)的社會里，法治幼苗才能獲得充足的養(yǎng)料而茁壯成長。

（三）法律自治

在以自然法精神塑造的現(xiàn)代法治社會里，法律具有完整獨立的主體地位?！胺杀徽J(rèn)為具有自己的特征，具有某種程度的相對自治，”法律的這種主體地位是任何法治社會所必須保障的。我國由于受根深蒂固的傳統(tǒng)文化影響，法律不是一個獨立的體系，而是政治的附屬物。在中國傳統(tǒng)文化中，政治是高于法律的，法律只是玩弄于統(tǒng)治者手中的工具，這種觀念目前還在一些掌權(quán)人物心中殘存。法律對政治的嚴(yán)重依賴使得法律自身應(yīng)有的正義和理性精神喪失殆盡，在一般人觀念中，法律不是對人們生命、自由和財產(chǎn)等權(quán)利的保障，不是“人類理性”，不是正義的象征，而是懲罰和打擊的代名詞，法律被認(rèn)為是用來約束人們的行為規(guī)則，它與人類的理性和正義失去了必然的聯(lián)系，從而成為世俗權(quán)力的一種行使方式。然而，“法律既不應(yīng)當(dāng)被等同于政治學(xué)，也不應(yīng)當(dāng)被淹沒于即時的權(quán)宜之策的旋渦之中?！狈呻m然不能超然獨立于政治之外，但政治問題應(yīng)通過法律手段來解決，它必須符合法律，因為法律是反映自然法精神的人類正義和理性的體現(xiàn)。在法律與政治二者的相互關(guān)系中，應(yīng)該是法律高于政治，而不是相反，這是任何法治社會都不應(yīng)顛倒的永恒真理，因為法治意味著法律主治，法律具有主體地位是實現(xiàn)法治的必要條件。

對于普通人來說，只需要知道如下所列之自然法要義：

1）什么是自然法？為什么自然法是至高之法是不可被僭越之法？

簡而言之的大體概述，即公序良俗、天理人心、道德律令、天道、神賜之法或“當(dāng)行公道、不為不義”，這是在人類演進(jìn)過程中自然而然地生發(fā)出來的維護(hù)人類存續(xù)的一種秩序，進(jìn)而在人類精神世界中形成的一種觀念。

這里可以引用文天祥所著的《正氣歌》中的一段詩句。

“天地有正氣，雜然賦流形。下則為河岳，上則為日星。於人曰浩然，沛乎塞蒼冥?！?/span>

自然法也可以理解為人的不由自主的善惡判斷，比如對殺人、放火、奸淫、搶劫、偷竊、貪污、受賄、告密、誣陷、凌弱等等行為的無需思考的善惡立判，從這個角度來說自然法就是深植在每個人心中的的道德律令或曰價值判斷。

任何人類個體哪怕人類整體的智力與理性也是有邊界的，完全由人類智力與理性編織出來的法律之網(wǎng)必然有著諸多缺陷的。

基督教與伊斯蘭教認(rèn)為，世界萬物是上帝或真主創(chuàng)造的，是上帝或真主規(guī)定人，而非人規(guī)定上帝或真主，而大多數(shù)有一定認(rèn)知水平的無神論者也認(rèn)同“世界萬物是自然創(chuàng)造的，是自然規(guī)定人，而非人規(guī)定自然?！边@個理念。

人只能發(fā)現(xiàn)規(guī)律，運用規(guī)律，而不能發(fā)明規(guī)律，改變規(guī)律。這句話不僅僅適用于科學(xué)范疇，而是適合于有關(guān)人類的所有范疇。

同理可證，人只能發(fā)現(xiàn)法律，而不能發(fā)明法律；

人只能基于已經(jīng)被發(fā)現(xiàn)的法律（其中牽涉到普通法之概念，詳情請閱本號內(nèi)文章《什么是自然法？海洋法系與大陸法系的分野?！?/span>）去運用法律，人也只能基于新的被發(fā)現(xiàn)的法律去修改舊的被發(fā)現(xiàn)的法律。

即人法之上有神法，人定之法之上有自然法。

2） 王在法下，權(quán)在法下；

3） 惡法非法，每個人都有權(quán)利甚至有義務(wù)去反抗惡法；

4） 人定之法之上有神賜律法---即人法之上有天理---即人道之上有天道；

哪怕《憲法》也并不是最高之法，因為《憲法》亦是人定之法。

“任何國家的立法機關(guān)都沒有絕對至上的立法權(quán)，因為在人定之法之上，還有自然法?！?哈耶克。

5） 自然法之理念是隨著時代不斷變化的，但是有些是恒久不變的，比如：己所不欲勿施于人；比如：殺死一個無辜的人，那就是永恒的罪。

6） 每個人都有對自然法的理解，即每個人都有心中的天理。遵從內(nèi)心去服從良法或者反抗惡法都是個人的權(quán)利或義務(wù)，只是你需要為你的選擇承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任或后果，因為你心中的天理可能是正確的也可能是錯誤的。但一旦某個組織確定反抗惡法不是一種權(quán)利，則法律趨于良善所有道路都將被堵死。

An unjust law is no law at all，這個觀念形成一句著名的拉丁文格言Lex iniusta non est lex。

不公正的法律根本就不是法律。

“If a law is unjust，a man is not only right to disobey it，he is obligated to do so.” -Thomas Jefferson

“對于不正義的法律，人們不僅有權(quán)不遵守它，還有義務(wù)去推翻它。”-托馬斯.杰斐遜

“One has a moral responsibility to disobey unjust laws.”-Martin Luther King.Jr

“一個人有道德責(zé)任去違反不公正的法律?！?馬丁.路德.金