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農(nóng)藥定義及驅(qū)蚊手環(huán)等產(chǎn)品性質(zhì)探討

 農(nóng)業(yè)A執(zhí)法 2023-09-10 發(fā)布于江蘇
本文僅為個人觀點,供大家參考、討論或指正。
農(nóng)藥管理條例》第二條規(guī)定,本條例所稱農(nóng)藥,是指用于預防、控制危害農(nóng)業(yè)、林業(yè)的病、蟲、草、鼠其他有害生物以及有目的地調(diào)節(jié)植物、昆蟲生長的化學合成或者來源于生物、其他天然物質(zhì)的一種物質(zhì)或者幾種物質(zhì)的混合物及其制劑
前款規(guī)定的農(nóng)藥包括用于不同目的、場所的下列各類
(一)預防、控制危害農(nóng)業(yè)、林業(yè)的病、蟲(包括昆蟲、蜱、螨)、草、鼠、軟體動物和其他有害生物;
(二)預防、控制倉儲以及加工場第二項、第五項所的病、蟲、鼠和其他有害生物;
(三)調(diào)節(jié)植物、昆蟲生長;
(四)農(nóng)業(yè)、林業(yè)產(chǎn)品防腐或者保鮮;
(五)預防、控制蚊、蠅、蜚蠊、鼠和其他有害生物;
(六)預防、控制危害河流堤壩、鐵路、碼頭、機場、建筑物和其他場所的有害生物。

01農(nóng)藥定義的條文拆解:
上述第一款這個句子的核心詞或短語,是“化學合成或者來源于生物、其他天然物質(zhì)的一種物質(zhì)或者幾種物質(zhì)的混合物及其制劑”,然后用“和”“及”在其前面加了兩個定語(短語)。所以,可以把第一款拆解為三種情形
第一,“用于預防、控制----危害農(nóng)業(yè)、林業(yè)的病、蟲、草、鼠的----化學合成或者來源于生物、其他天然物質(zhì)的一種物質(zhì)或者幾種物質(zhì)的混合物及其制劑。
這種情況針對的是農(nóng)林業(yè)生產(chǎn)中的農(nóng)藥。
第二,“用于預防、控制----其他有害生物的----化學合成或者來源于生物、其他天然物質(zhì)的一種物質(zhì)或者幾種物質(zhì)的混合物及其制劑。
這種情況針對的是農(nóng)林業(yè)生產(chǎn)以外的生產(chǎn)生活中的農(nóng)藥。比如食品倉儲場所,家庭生活場所或公共、個人衛(wèi)生場所等等。
“其他有害生物”是指哪些?如蚊、蠅、蜚蠊、鼠。
第二款的第二項、第五項和第六項作了詳細列舉。
將驅(qū)蚊類產(chǎn)品認定為農(nóng)藥,就是這種情況。
第三,“用于有目的地----調(diào)節(jié)植物、昆蟲生長的----化學合成或者來源于生物、其他天然物質(zhì)的一種物質(zhì)或者幾種物質(zhì)的混合物及其制劑。
這種情況針對的主要是植物生產(chǎn)調(diào)節(jié)劑,以及農(nóng)業(yè)、林業(yè)產(chǎn)品防腐或者保鮮劑,如乙烯利、三十烷醇。
同時,也對上述第一種、第二種情況進行補充和完善。種情況側重了“用于有目的的調(diào)節(jié)生長”,突出的是農(nóng)藥的作用途徑。而第一種和第二種情況,主要講“用于預防控制有害生物”,突出的用途范圍。

02農(nóng)藥認定的實務簡析
判定一個物品是不是《農(nóng)藥管理條例》規(guī)定的農(nóng)藥,應當從農(nóng)藥定義的構成要素進行綜合分析,核心是用途范圍、作用途徑。
第一,“符合農(nóng)藥定義的用途范圍宣示或標注。
某產(chǎn)品標注“驅(qū)蚊”,該產(chǎn)品即符合農(nóng)藥定義的用途范圍。比如,驅(qū)蚊香包、驅(qū)蚊膏、驅(qū)蚊噴霧劑、驅(qū)蚊液、驅(qū)蚊水等。
某產(chǎn)品標注了已登記農(nóng)藥的有效成分,一般情況下視為符合農(nóng)藥定義的用途范圍;特殊情況是,有的產(chǎn)品既可以作為農(nóng)藥殺菌劑,也可以作為醫(yī)用消毒劑,比如過氧乙酸,這時還需要結合其他信息綜合判斷其是否符合農(nóng)藥定義的用途范圍。
薄荷、大蒜頭、迷迭香、香茅等,這些自然植物天然具有一定的驅(qū)蚊功能。在自然狀態(tài)下,這些產(chǎn)品沒有被宣示、標注用途范圍,或者說沒有被宣示、標注“符合農(nóng)藥定義的用途范圍”,因此不能將其認定為農(nóng)藥。
第二,作用途徑(如果客觀上真的有)不是物理機制。
發(fā)生作用的物質(zhì)(如果真的含有這種物質(zhì)),需參與調(diào)節(jié)對象的新陳代謝。比如,滅蚊燈、電蚊拍和防蚊APP、超聲波驅(qū)蚊手環(huán),通過紫外線、電擊等物理機制滅蚊防蚊,不參與調(diào)節(jié)對象的新陳代謝,也不能認定為農(nóng)藥。
內(nèi)置或沁入驅(qū)蚊物質(zhì)的驅(qū)蚊手環(huán)或驅(qū)蚊貼,依賴驅(qū)蚊物質(zhì)參與調(diào)節(jié)對象的新陳代謝,所以應當認定為農(nóng)藥。

03農(nóng)藥認定的疑難問題
第一,《農(nóng)藥管理條例》關于“農(nóng)藥”的定義,涵蓋了“實質(zhì)農(nóng)藥,也包括“形式農(nóng)藥。
“實質(zhì)農(nóng)藥,強調(diào)的是含有符合定義構成的農(nóng)藥成分。這個農(nóng)藥成分可以是已經(jīng)發(fā)生了農(nóng)藥登記的成分,比如氯氟醚菊酯、避蚊胺、驅(qū)蚊酯,再如植物源的除蟲菊素、桉油精、d-檸檬烯;也可以是尚未發(fā)生農(nóng)藥登記的成分,比如檸檬桉、香茅精油。例如:
“形式農(nóng)藥,強調(diào)的是實質(zhì)上不含有符合定義構成的農(nóng)藥成分,但是宣示或標注了符合定義構成的用途范圍。
比如,將天然薄荷進行包裝,并標注“驅(qū)蚊”,此時是否能認定為農(nóng)藥?筆者理解,根據(jù)《農(nóng)藥管理條例》關于“農(nóng)藥”的定義,此時應當將“標注'驅(qū)蚊’的薄荷產(chǎn)品”認定為農(nóng)藥。而且,屬于假農(nóng)藥中“以非農(nóng)要冒充農(nóng)藥”的情形。進一步說,這個“薄荷”,還可能是面粉、沙子、純凈水等等。
另外,可參考:福州康佳樂公司不服福建省農(nóng)業(yè)廳農(nóng)業(yè)管理行政處罰案。
第二,取得合法批準文號的消毒劑,是否有可能被認定為農(nóng)藥?
有可能。比如,生產(chǎn)者在消毒劑型宣傳、標注了符合農(nóng)藥定義的功能,此時對該消毒劑可以按照《農(nóng)藥管理條例》管理。
這種情況下,消毒劑按消毒劑法律法規(guī)管理,農(nóng)藥按農(nóng)藥法律法規(guī)管理,二者并不矛盾。
比如,最高院發(fā)布的一個典型案例中指出,消毒產(chǎn)品標示治療功能屬于以非藥品冒充藥品。
第三,根據(jù)定義,農(nóng)藥的使用范圍顯然不限于農(nóng)業(yè)、林業(yè)活動。
很多同事多這一點有錯誤認識。
還有同事認為《農(nóng)藥管理條例》第二條的一款和第二款不一致,第二款在第一款的基礎上,擴大范圍列舉了農(nóng)藥的情形。筆者不贊成這個理解。分析句子結構,從語義上看,第二款與第一款不沖突。第一款是描述,第二款是列舉。
第四,部函的效力。
部函作為一般文件,當然不是執(zhí)法的依據(jù)。根據(jù)《行政處罰法》,執(zhí)法的“依據(jù)”,必須是法律、法規(guī)或規(guī)章。
但是,這并不妨礙適用部規(guī)章去闡述、闡釋對《農(nóng)藥管理條例》的理解。有同事認為幾個部函中,有相互矛盾的地方,筆者并不這么認為。
在此把部里這幾年發(fā)過的幾個關于農(nóng)藥界定的函附后。這幾個函對農(nóng)藥的界定是一貫地、一致地。

以下為鏈接

2019年農(nóng)業(yè)農(nóng)村部辦公廳關于溴苯蟲酰胺 和“CAS500008-54-8”認定的意見

2019年農(nóng)業(yè)農(nóng)村部農(nóng)藥管理司關于對“青苔藍藻凈”“青苔分解素”“草特爽”等產(chǎn)品定性問題意見的函
2020年農(nóng)業(yè)農(nóng)村部辦公廳關于肥料產(chǎn)品檢測出農(nóng)藥成分適用法律問題的復函
2020年農(nóng)業(yè)農(nóng)村部辦公廳關于驅(qū)鳥劑定性問題的函
2021年農(nóng)業(yè)農(nóng)村部辦公廳關于依法界定管理獸藥和農(nóng)藥的函
2021年農(nóng)業(yè)農(nóng)村部辦公廳關于防蚊驅(qū)蚊類產(chǎn)品認定的意見
2022年農(nóng)業(yè)農(nóng)村部辦公廳關于清潔類消毒類產(chǎn)品是否屬于農(nóng)藥的認定意見
2023年廣西省農(nóng)業(yè)農(nóng)村廳種植業(yè)處網(wǎng)上互動交流:在網(wǎng)上售賣驅(qū)蚊手環(huán)是否需要申請農(nóng)藥生產(chǎn)經(jīng)營許可證?
2020年四川省農(nóng)業(yè)農(nóng)村廳答復:植物精油類驅(qū)蚊產(chǎn)品屬于農(nóng)藥范疇

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