《農(nóng)藥管理條例》第二條規(guī)定,本條例所稱農(nóng)藥,是指用于預防、控制危害農(nóng)業(yè)、林業(yè)的病、蟲、草、鼠和其他有害生物以及有目的地調(diào)節(jié)植物、昆蟲生長的化學合成或者來源于生物、其他天然物質(zhì)的一種物質(zhì)或者幾種物質(zhì)的混合物及其制劑。前款規(guī)定的農(nóng)藥包括用于不同目的、場所的下列各類:(一)預防、控制危害農(nóng)業(yè)、林業(yè)的病、蟲(包括昆蟲、蜱、螨)、草、鼠、軟體動物和其他有害生物;(二)預防、控制倉儲以及加工場第二項、第五項所的病、蟲、鼠和其他有害生物;(四)農(nóng)業(yè)、林業(yè)產(chǎn)品防腐或者保鮮;(六)預防、控制危害河流堤壩、鐵路、碼頭、機場、建筑物和其他場所的有害生物。上述第一款這個句子的核心詞或短語,是“化學合成或者來源于生物、其他天然物質(zhì)的一種物質(zhì)或者幾種物質(zhì)的混合物及其制劑”,然后用“和”“及”在其前面加了兩個定語(短語)。所以,可以把第一款拆解為三種情形:第一,“用于預防、控制----危害農(nóng)業(yè)、林業(yè)的病、蟲、草、鼠的----化學合成或者來源于生物、其他天然物質(zhì)的一種物質(zhì)或者幾種物質(zhì)的混合物及其制劑。”這種情況針對的是農(nóng)林業(yè)生產(chǎn)中的農(nóng)藥。第二,“用于預防、控制----其他有害生物的----化學合成或者來源于生物、其他天然物質(zhì)的一種物質(zhì)或者幾種物質(zhì)的混合物及其制劑。”這種情況針對的是農(nóng)林業(yè)生產(chǎn)以外的生產(chǎn)生活中的農(nóng)藥。比如食品倉儲場所,家庭生活場所或公共、個人衛(wèi)生場所等等。將驅(qū)蚊類產(chǎn)品認定為農(nóng)藥,就是這種情況。第三,“用于有目的地----調(diào)節(jié)植物、昆蟲生長的----化學合成或者來源于生物、其他天然物質(zhì)的一種物質(zhì)或者幾種物質(zhì)的混合物及其制劑。”這種情況針對的主要是植物生產(chǎn)調(diào)節(jié)劑,以及農(nóng)業(yè)、林業(yè)產(chǎn)品防腐或者保鮮劑,如乙烯利、三十烷醇。同時,也對上述第一種、第二種情況進行補充和完善。這種情況側重了“用于有目的的調(diào)節(jié)生長”,突出的是農(nóng)藥的作用途徑。而第一種和第二種情況,主要講“用于預防控制有害生物”,突出的用途范圍。判定一個物品是不是《農(nóng)藥管理條例》規(guī)定的農(nóng)藥,應當從農(nóng)藥定義的構成要素進行綜合分析,核心是用途范圍、作用途徑。第一,“符合農(nóng)藥定義的用途范圍”被宣示或標注。某產(chǎn)品標注“驅(qū)蚊”,該產(chǎn)品即符合農(nóng)藥定義的用途范圍。比如,驅(qū)蚊香包、驅(qū)蚊膏、驅(qū)蚊噴霧劑、驅(qū)蚊液、驅(qū)蚊水等。某產(chǎn)品標注了已登記農(nóng)藥的有效成分,一般情況下視為符合農(nóng)藥定義的用途范圍;特殊情況是,有的產(chǎn)品既可以作為農(nóng)藥殺菌劑,也可以作為醫(yī)用消毒劑,比如過氧乙酸,這時還需要結合其他信息綜合判斷其是否符合農(nóng)藥定義的用途范圍。 薄荷、大蒜頭、迷迭香、香茅等,這些自然植物天然具有一定的驅(qū)蚊功能。在自然狀態(tài)下,這些產(chǎn)品沒有被宣示、標注用途范圍,或者說沒有被宣示、標注“符合農(nóng)藥定義的用途范圍”,因此不能將其認定為農(nóng)藥。發(fā)生作用的物質(zhì)(如果真的含有這種物質(zhì)),需參與調(diào)節(jié)對象的新陳代謝。比如,滅蚊燈、電蚊拍和防蚊APP、超聲波驅(qū)蚊手環(huán),通過紫外線、電擊等物理機制滅蚊防蚊,不參與調(diào)節(jié)對象的新陳代謝,也不能認定為農(nóng)藥。內(nèi)置或沁入驅(qū)蚊物質(zhì)的驅(qū)蚊手環(huán)或驅(qū)蚊貼,依賴驅(qū)蚊物質(zhì)參與調(diào)節(jié)對象的新陳代謝,所以應當認定為農(nóng)藥。第一,《農(nóng)藥管理條例》關于“農(nóng)藥”的定義,涵蓋了“實質(zhì)”農(nóng)藥,也包括“形式”農(nóng)藥。“實質(zhì)”農(nóng)藥,強調(diào)的是含有符合定義構成的農(nóng)藥成分。這個農(nóng)藥成分可以是已經(jīng)發(fā)生了農(nóng)藥登記的成分,比如氯氟醚菊酯、避蚊胺、驅(qū)蚊酯,再如植物源的除蟲菊素、桉油精、d-檸檬烯;也可以是尚未發(fā)生農(nóng)藥登記的成分,比如檸檬桉、香茅精油。例如:“形式”農(nóng)藥,強調(diào)的是實質(zhì)上不含有符合定義構成的農(nóng)藥成分,但是宣示或標注了符合定義構成的用途范圍。比如,將天然薄荷進行包裝,并標注“驅(qū)蚊”,此時是否能認定為農(nóng)藥?筆者理解,根據(jù)《農(nóng)藥管理條例》關于“農(nóng)藥”的定義,此時應當將“標注'驅(qū)蚊’的薄荷產(chǎn)品”認定為農(nóng)藥。而且,屬于假農(nóng)藥中“以非農(nóng)要冒充農(nóng)藥”的情形。進一步說,這個“薄荷”,還可能是面粉、沙子、純凈水等等。第二,取得合法批準文號的消毒劑,是否有可能被認定為農(nóng)藥?有可能。比如,生產(chǎn)者在消毒劑型宣傳、標注了符合農(nóng)藥定義的功能,此時對該消毒劑可以按照《農(nóng)藥管理條例》管理。這種情況下,消毒劑按消毒劑法律法規(guī)管理,農(nóng)藥按農(nóng)藥法律法規(guī)管理,二者并不矛盾。第三,根據(jù)定義,農(nóng)藥的使用范圍顯然不限于農(nóng)業(yè)、林業(yè)活動。還有同事認為《農(nóng)藥管理條例》第二條的一款和第二款不一致,第二款在第一款的基礎上,擴大范圍列舉了農(nóng)藥的情形。筆者不贊成這個理解。分析句子結構,從語義上看,第二款與第一款不沖突。第一款是描述,第二款是列舉。部函作為一般文件,當然不是執(zhí)法的依據(jù)。根據(jù)《行政處罰法》,執(zhí)法的“依據(jù)”,必須是法律、法規(guī)或規(guī)章。但是,這并不妨礙適用部規(guī)章去闡述、闡釋對《農(nóng)藥管理條例》的理解。有同事認為幾個部函中,有相互矛盾的地方,筆者并不這么認為。在此把部里這幾年發(fā)過的幾個關于農(nóng)藥界定的函附后。這幾個函對農(nóng)藥的界定是一貫地、一致地。(以下為鏈接) 2019年農(nóng)業(yè)農(nóng)村部辦公廳關于溴苯蟲酰胺 和“CAS500008-54-8”認定的意見
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