一文梳理：公司高管的18類法律風(fēng)險

祺翊館 2023-05-14 發(fā)布于河南

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▲ 北京九穩(wěn)律師事務(wù)所

根據(jù)《中華人民共和國公司法（2018修正）》（以下簡稱公司法）第216條第1款規(guī)定，“高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。”

公司高管對公司經(jīng)營、管理及各項(xiàng)事務(wù)的決策多起著領(lǐng)導(dǎo)或指導(dǎo)作用，其在公司經(jīng)營管理過程中，享有法律及公司章程授予的諸多重要權(quán)利，與此同時，其亦需要履行相應(yīng)義務(wù)、承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任。

筆者結(jié)合自身的辦案經(jīng)歷，并在法律檢索的基礎(chǔ)上，系統(tǒng)梳理了“公司高管的18類法律風(fēng)險”，具體分為「民事責(zé)任」、「限制或懲戒措施」、「行政責(zé)任」、「刑事責(zé)任」四類，以期對屏幕前的各位有所裨益。文中如有不足，歡迎各位批評指正。

第一部分：民事責(zé)任

情形一：高管利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，而產(chǎn)生的賠償責(zé)任

法律依據(jù)：

規(guī)則理解：

①公司高管利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，主要是指公司高管實(shí)施不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易（亦稱為“非公允性關(guān)聯(lián)交易”），進(jìn)而損害公司利益的行為。關(guān)于“不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易”，可以從以下四個角度予以理解：

交易主體：即交易主體之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系；
交易動機(jī)：即是否存在不正當(dāng)?shù)慕灰啄康幕蛘呓灰讋訖C(jī)；
交易行為：即交易行為是否有失公允或者明顯有悖于正常商業(yè)交易規(guī)則（如交易價格是否有失公允，在合同履行過程中增加公司責(zé)任、減免對方責(zé)任等）；
交易結(jié)果：即交易行為是否給公司造成現(xiàn)實(shí)損失或者明顯可能發(fā)生的損失。

②關(guān)聯(lián)交易是商業(yè)社會中普遍存在的交易類型，其可以降低交易成本、提高交易效率，且關(guān)聯(lián)交易也并非必然損害公司利益。公司法并未絕對禁止關(guān)聯(lián)交易行為，而是限制前文所述的不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易行為。

③根據(jù)《公司法司法解釋五》第1條規(guī)定，不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易行為即使已經(jīng)履行法定程序（如公司披露程序、股東表決程序等），也不能豁免該交易行為所產(chǎn)生的法定賠償責(zé)任，即是否構(gòu)成“不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易”的核心判斷標(biāo)準(zhǔn)并非“是否履行法定程序”，而是要從公平角度（包含實(shí)質(zhì)公平與形式公平）予以分析判斷。

情形二：高管違反對公司的忠實(shí)義務(wù)所取得的收入，歸公司所有

法律依據(jù)：

規(guī)則理解：

①忠實(shí)義務(wù)：根據(jù)《公司法》第147條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員（以下簡稱“董監(jiān)高”）對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)。從文義解釋角度出發(fā)，忠實(shí)義務(wù)是指董監(jiān)高在執(zhí)行公司事務(wù)時，應(yīng)當(dāng)始終忠于公司并以公司利益為最高準(zhǔn)則，不得實(shí)施損害公司利益的行為。

②公司歸入權(quán)：董事、高級管理人員違反《公司法》第148條規(guī)定的禁止行為所取得的收入應(yīng)歸公司所有，亦即“公司歸入權(quán)”。關(guān)于該權(quán)利，可以從以下四個角度予以理解：

責(zé)任主體：違反公司忠實(shí)義務(wù)的董事、高級管理人員；
客觀行為：責(zé)任主體實(shí)施了違反公司忠實(shí)義務(wù)的行為；
獲取利益：責(zé)任主體在實(shí)施違反公司忠實(shí)義務(wù)行為中獲得了個人收入；
因果關(guān)系：責(zé)任主體獲得的個人收入與其實(shí)施的違反忠實(shí)義務(wù)行為存在因果關(guān)系，即責(zé)任主體獲得的個人收入是因其違反忠實(shí)義務(wù)而產(chǎn)生。

情形三：高管執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定，給公司造成損失，而產(chǎn)生的賠償責(zé)任

法律依據(jù)：《公司法》第149條：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”

規(guī)則理解：該條系公司高管違反相關(guān)規(guī)定，給公司造成損失時，進(jìn)而所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)，該權(quán)利與前述公司歸入權(quán)存在以下差別：

情形四：股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未辦理變更登記，原股東處分該轉(zhuǎn)讓股權(quán)造成受讓股東損失，高管對該未及時辦理股權(quán)變更登記有過錯時，而產(chǎn)生的賠償責(zé)任

法律依據(jù)：

規(guī)則理解：

①一般情況下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方與受讓方依法簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，受讓方依據(jù)該份生效協(xié)議約定取得受讓股權(quán)，即受讓方成為該轉(zhuǎn)讓股權(quán)的實(shí)質(zhì)性所有人。股權(quán)變更登記系屬于行政管理行為，其本質(zhì)上屬于宣示性登記，旨在使公司股東登記具有公示效力。即股權(quán)變更登記手續(xù)，并非受讓方取得股權(quán)的法定前置程序。

②根據(jù)上述規(guī)定，原股東將公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給受讓股東、尚未辦理股權(quán)變更登記，后原股東又擅自處分該轉(zhuǎn)讓股權(quán)，致使受讓股東損失，如高管對于該未及時辦理股權(quán)變更登記事項(xiàng)存在過錯，受讓股東有權(quán)要求該過錯高管承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。

情形五：高管未盡忠實(shí)勤勉義務(wù)、督促股東在公司增資時繳足出資時，而產(chǎn)生的民事責(zé)任

法律依據(jù)：

規(guī)則理解：高管作為公司日常經(jīng)營事項(xiàng)的決策及執(zhí)行人員，其對公司負(fù)有忠實(shí)勤勉義務(wù)，應(yīng)當(dāng)了解、關(guān)注并監(jiān)督公司的日常經(jīng)營情況、財(cái)務(wù)狀況以及（可能）對公司產(chǎn)生重要影響的事項(xiàng)，監(jiān)督并促使股東向公司足額繳納出資亦應(yīng)是其關(guān)注的事項(xiàng)。

情形六：公司高管協(xié)助股東抽逃出資，而產(chǎn)生的連帶責(zé)任

法律依據(jù)：

規(guī)則理解：

①抽逃出資的定義：根據(jù)《公司法司法解釋3》第12條規(guī)定，抽逃出資是指公司股東已經(jīng)向公司履行出資義務(wù)后，又通過制作虛假財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表虛增利潤進(jìn)行分配、虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系、利用關(guān)聯(lián)交易以及其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

②協(xié)助抽逃出資的理解

協(xié)助抽逃出資行為應(yīng)為積極的作為，而非消極的不作為。
認(rèn)定是否構(gòu)成協(xié)助抽逃出資，需要從主觀上是否具有共同侵權(quán)的故意與客觀上是否實(shí)施了協(xié)助行為兩個方面予以考量，如是否存在為股東抽逃出資提供個人賬戶信息、協(xié)助轉(zhuǎn)賬、在相關(guān)文件上簽字等。
如高管為股東抽逃出資提供便利或者協(xié)助，高管需對此承擔(dān)連帶責(zé)任。

情形七：高管未履行法定職責(zé)導(dǎo)致公司未制作或保存公司法規(guī)定的公司文件材料，給股東造成損失，而產(chǎn)生的民事賠償責(zé)任

法律依據(jù)：

規(guī)則理解：高管作為公司的日常經(jīng)營管理事項(xiàng)的決策及執(zhí)行人員，其對公司負(fù)有忠實(shí)勤勉義務(wù)，其應(yīng)當(dāng)要求公司相關(guān)部門制作和保管公司相關(guān)文件。如公司未能制作或者保存公司文件進(jìn)而給股東造成損失，公司的董事、高管應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

情形八：發(fā)行人的高管不履行公開承諾給投資者造成損失，而產(chǎn)生的賠償責(zé)任

法律依據(jù)：

情形九：未按照規(guī)定披露信息或者信息披露資料存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者遭受損失，發(fā)行人的高管對此存在過錯，而產(chǎn)生的連帶賠償責(zé)任

法律依據(jù)：

第二部分：強(qiáng)制或懲戒措施

情形十：高管被認(rèn)定為被執(zhí)行單位之主要負(fù)責(zé)人或影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員時，可能被采取限制消費(fèi)措施

法律依據(jù)：《最高人民法院關(guān)于限制被執(zhí)行人高消費(fèi)及有關(guān)消費(fèi)的若干規(guī)定》第3條第2款規(guī)定：“被執(zhí)行人為單位的，被采取限制消費(fèi)措施后，被執(zhí)行人及其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員、實(shí)際控制人不得實(shí)施前款規(guī)定的行為。因私消費(fèi)以個人財(cái)產(chǎn)實(shí)施前款規(guī)定行為的，可以向執(zhí)行法院提出申請。執(zhí)行法院審查屬實(shí)的，應(yīng)予準(zhǔn)許。”

規(guī)則理解：根據(jù)上述規(guī)定，在司法強(qiáng)制執(zhí)行案件中，如果被執(zhí)行人為單位，被采取限制消費(fèi)措施后，如果高管被認(rèn)定為“單位之主要負(fù)責(zé)人”或“影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員”，此時高管亦可能被采取限制消費(fèi)措施。

情形十一：曾擔(dān)任破產(chǎn)清算企業(yè)或者被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的企業(yè)的廠長、經(jīng)理，并負(fù)有個人責(zé)任的，在一定期限內(nèi)不得擔(dān)任企業(yè)法人的法定代表人

法律依據(jù)：《中華人民共和國市場主體登記管理?xiàng)l例》第12條：“有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司、非公司企業(yè)法人的法定代表人：……（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、非公司企業(yè)法人的法定代表人、董事或者廠長、經(jīng)理，對破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；……”

規(guī)則理解：前文已述，公司高管享有法律及公司章程賦予的諸多重要權(quán)力（如財(cái)務(wù)、人事、行政等），其亦應(yīng)承擔(dān)對公司的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。為維護(hù)市場交易的安全性，如果曾擔(dān)任過破產(chǎn)清算的企業(yè)或者因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的企業(yè)的廠長、經(jīng)理（系屬高管），且負(fù)有個人責(zé)任的，在一定期限內(nèi)，其不得再擔(dān)任其他企業(yè)的法定代表人。

情形十二：高管違反忠實(shí)勤勉義務(wù)致使所在企業(yè)破產(chǎn)的，在一定期限內(nèi)不得擔(dān)任任何企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員

法律依據(jù)：《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第125條：“企業(yè)董事、監(jiān)事或者高級管理人員違反忠實(shí)義務(wù)、勤勉義務(wù)，致使所在企業(yè)破產(chǎn)的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。有前款規(guī)定情形的人員，自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起三年內(nèi)不得擔(dān)任任何企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員?！?/span>

規(guī)則理解：對公司的忠實(shí)和勤勉義務(wù)是高管的法定義務(wù)。如高管曾因違反忠實(shí)勤勉義務(wù)致使所在企業(yè)破產(chǎn)，其后續(xù)是否會盡職忠誠地經(jīng)營管理公司存在較大的疑問，為防止再次出現(xiàn)不盡職盡責(zé)經(jīng)營管理公司的情形出現(xiàn)、維護(hù)市場交易的安全性，在一定期限內(nèi)，其不得再擔(dān)任任何企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

情形十三：企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序后，經(jīng)人民法院決定，其高管未經(jīng)許可不得離開住所地

法律依據(jù)：

規(guī)則理解：企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序后，破產(chǎn)企業(yè)相關(guān)材料的移交核查、破產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)狀況的調(diào)查管理、申報(bào)債權(quán)的認(rèn)定等工作，需要掌握破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理情況的人員給予高度的配合。而公司高管作為具體負(fù)責(zé)及參與企業(yè)經(jīng)營管理事務(wù)的重要人員，為順利推進(jìn)破產(chǎn)工作，其可能會被法院依法要求予以配合，即未經(jīng)人民法院許可，不得擅自離開住所地。擅自離開的，人民法院可以對其予以訓(xùn)誡、拘留、并處罰款。

第三部分：行政責(zé)任

情形十四：因單位違反行業(yè)（如證券業(yè)、基金業(yè)等）及其他相關(guān)法律法規(guī)，其高管可能被處以警告、責(zé)令改正、罰款等行政處罰措施

法律依據(jù)：（不完全列舉）

規(guī)則理解：單位在登記設(shè)立、經(jīng)營管理、清算注銷過程中，應(yīng)當(dāng)遵守相關(guān)法律法規(guī)。如單位未按照規(guī)定履行相關(guān)義務(wù)，高管作為經(jīng)營管理單位具體事務(wù)的執(zhí)行主體，亦有可能被相關(guān)部門處以行政處罰。高管是否需因單位的行為承擔(dān)行政責(zé)任，需要結(jié)合單位實(shí)施的具體行為及相關(guān)法律法規(guī)予以確定。

情形十五：高管作為清算組成員，從事違反清算義務(wù)行為，其會被處以責(zé)令退還公司財(cái)產(chǎn)、沒收違法所得、罰款等行政處罰措施

法律依據(jù)：

規(guī)則理解：如果高管作為清算組成員，其應(yīng)當(dāng)依法開展清算工作。如果高管在清算過程中濫用職權(quán)，為自己謀取私利，其會被公司登記機(jī)關(guān)處以責(zé)令退還公司財(cái)產(chǎn)、沒收違法所得、罰款等行政處罰措施。

情形十六：公司從事違法行為，高管被認(rèn)定為“直接負(fù)責(zé)的主管人員”或者“其他直接責(zé)任人員”，其可能被處以警告、罰款等行政處罰措施

法律依據(jù)：（不完全列舉）

規(guī)則理解：前文已述，高管系公司經(jīng)營管理執(zhí)行人員。如果高管在公司所從事的違法事項(xiàng)，起到了決定、批準(zhǔn)、授意、縱容、指揮作用或者具體實(shí)施該違法事項(xiàng)并起到了較大作用，其可能被認(rèn)定為“直接負(fù)責(zé)的主管人員”或者“其他直接責(zé)任人員”，進(jìn)而被相關(guān)部門處以警告、罰款等行政處罰措施。

第四部分：刑事責(zé)任

情形十七：高管嚴(yán)重違反忠實(shí)勤勉義務(wù)，實(shí)施嚴(yán)重?fù)p害公司利益行為，違反《中華人民共和國刑法》（以下簡稱刑法）規(guī)定而承擔(dān)的刑事責(zé)任

法律依據(jù)：（常見罪名列舉，僅部分列舉）

情形十八：單位犯罪中，高管作為“直接負(fù)責(zé)的主管人員”或者“其他直接責(zé)任人員”而產(chǎn)生的刑事責(zé)任

法律依據(jù)：（不完全列舉）

規(guī)則理解：

①根據(jù)上述規(guī)定，如果高管屬于單位犯罪案件中的“直接負(fù)責(zé)的主管人員”或者“其他直接責(zé)任人員”，此時高管可能會判處承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。

②單位犯罪分布在《刑法》分則各個章節(jié)之中，如妨害清算罪、虛假破產(chǎn)罪等，高管是否會被認(rèn)定為直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員進(jìn)而承擔(dān)刑事責(zé)任，需結(jié)合具體案件情況及刑法相關(guān)規(guī)定予以確定。

結(jié)語

法律規(guī)定浩如煙海，實(shí)踐情形迥異萬分，對法律的理解也存在差異。本文僅為筆者結(jié)合自身經(jīng)驗(yàn)，并在法律檢索的基礎(chǔ)上，對公司高管存在的18類法律風(fēng)險或者法律責(zé)任進(jìn)行概括總結(jié)。在法律實(shí)務(wù)中，高管在何種情形下是否需要承擔(dān)法律責(zé)任、承擔(dān)何種法律責(zé)任，需要結(jié)合個案具體情況及法律法規(guī)予以確定。

以上僅為筆者的個人看法，供大家交流參考。文中如有不足之處或大家有任何問題，歡迎與筆者一起討論交流。

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