【原】2022中級會計(jì)職稱經(jīng)濟(jì)法答疑——名義股東與實(shí)際出資人的關(guān)系

桔子花開 2023-04-27 發(fā)布于云南

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項(xiàng)目	具體規(guī)定
股權(quán)代持協(xié)議效力	合同效力	實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無《民法典》規(guī)定的無效或可撤銷情形，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。（2022年調(diào)整）
	投資收益歸屬	實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。
實(shí)際出資人轉(zhuǎn)為公司股東	實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，法院不予支持。
名義股東處分股權(quán)	名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，第三人有權(quán)依法主張善意取得該股權(quán)。名義股東處分股權(quán)造成實(shí)際出資人損失，實(shí)際出資人請求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
對債權(quán)人的責(zé)任	公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請求其對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。名義股東根據(jù)上述規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。
冒名登記	如果冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務(wù)為由，請求被冒名登記為股東的承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任或者對公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。

【判斷題】公司債權(quán)人可以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請求該股東對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。（）

【答案】×

【?？键c(diǎn)13】有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

（一）對內(nèi)轉(zhuǎn)讓（對內(nèi)轉(zhuǎn)讓無限制）

除公司章程另有規(guī)定外，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)。

（二）對外轉(zhuǎn)讓：股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，先看公司章程的規(guī)定。只有公司章程未規(guī)定，才適用《公司法》的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制條件。

1.程序

項(xiàng)目	具體規(guī)定
其他股東過半數(shù)→人數(shù)	股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
書面通知	股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意。
視為同意	（1）其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。（2）其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

【強(qiáng)調(diào)】對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，可以無需經(jīng)過股東會作出決議。

2.優(yōu)先購買權(quán)

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。

事項(xiàng)	具體規(guī)定
優(yōu)先購買權(quán)行使期限	（1）章程規(guī)定期限：有限責(zé)任公司的股東主張優(yōu)先購買轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在收到通知后，在公司章程規(guī)定的行使期間內(nèi)提出購買請求。（2）章程沒有規(guī)定行使期間或者規(guī)定不明確的：以通知確定的期間為準(zhǔn)。（3）通知確定的期間短于30日或者未明確行使期間的：行使期間為30日。
兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的	（1）協(xié)商確定各自的購買比例。（2）協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。
轉(zhuǎn)讓股東反悔	（1）有限責(zé)任公司的轉(zhuǎn)讓股東，在其他股東主張優(yōu)先購買后又不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，對其他股東優(yōu)先購買的主張，人民法院不予支持，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。（2）其他股東主張轉(zhuǎn)讓股東賠償其損失合理的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。
損害優(yōu)先購買權(quán)的處理	具體情形	（1）未就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)征求其他股東意見，或者以欺詐、惡意串通等手段，損害其他股東優(yōu)先購買權(quán)，其他股東主張按照同等條件購買該轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。
		（2）其他股東僅提出確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及股權(quán)變動效力等請求，未同時主張按照同等條件購買轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，人民法院不予支持，但其他股東非因自身原因?qū)е聼o法行使優(yōu)先購買權(quán)，請求損害賠償?shù)某狻?/span>
	時間限制	其他股東自知道或者應(yīng)當(dāng)知道行使優(yōu)先購買權(quán)的同等條件之日起30日內(nèi)沒有主張，或者自股權(quán)變更登記之日起超過1年，不得主張優(yōu)先購買。
	法律后果	股東以外的股權(quán)受讓人，因股東行使優(yōu)先購買權(quán)而不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，可以依法請求轉(zhuǎn)讓股東承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。
不適用優(yōu)先購買權(quán)的情形	有限責(zé)任公司的自然人股東因繼承發(fā)生變化時，其他股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，人民法院不予支持，但公司章程另有規(guī)定或全體股東另有約定的除外。

【判斷題】有限責(zé)任公司的股東之間相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。（）

【答案】×

【解析】有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)，無需經(jīng)其他股東同意。

【判斷題】張某、王某、李某三人共同出資設(shè)立了甲有限責(zé)任公司，公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有特別規(guī)定。李某擬將其擁有的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給趙某。張某和王某均不愿意購買，則李某可以將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給趙某。（）

【答案】√

（三）強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓

1.要求：人民法院依照強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東。

2.優(yōu)先購買權(quán)：其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。

（四）轉(zhuǎn)讓程序

有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項(xiàng)修改不需要再由股東會表決。

（五）有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)

1.有限公司股東退出公司的法定條件與程序

項(xiàng)目

具體規(guī)定

情形

有下列情形之一的，對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)，退出公司：

（1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤條件的；

（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；

（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

法定程序

自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

2.重大分歧案件

（1）人民法院審理涉及有限責(zé)任公司股東重大分歧案件時，應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解。

（2）當(dāng)事人協(xié)商一致以下列方式解決分歧，且不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院應(yīng)予支持：①公司回購部分股東股權(quán)；②其他股東受讓部分股東股權(quán)；③他人受讓部分股東股權(quán)；④公司減資；⑤公司分立；⑥其他能夠解決分歧，恢復(fù)公司正常經(jīng)營，避免公司解散的方式。

【多選題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東對股東會特定事項(xiàng)作出的決議投反對票的，可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)，退出公司。下列屬于該特定事項(xiàng)的有（）。

A.公司轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的

B.公司合并、分立的

C.公司增加注冊資本的

D.公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿，股東會通過決議修改章程使公司存續(xù)的

【答案】ABD

【解析】選項(xiàng)C：異議股權(quán)回購請求權(quán)的情形不包括增加注冊資本。

【常考點(diǎn)14】一人有限責(zé)任公司

項(xiàng)目	具體規(guī)定
股東	一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記時注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在營業(yè)執(zhí)照中載明。
股東	一個自然人只能投資設(shè)立1個一人有限責(zé)任公司，該一人有限責(zé)任公司不能再投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司（自然人有限制，法人不限制）。
組織機(jī)構(gòu)	不設(shè)股東會，股東作出決議時，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
強(qiáng)制審計(jì)	一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計(jì)年度終了時編制財(cái)務(wù)會計(jì)報告，并經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。
法律責(zé)任	一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任（舉證責(zé)任在股東）。

【2020年考題·單選題】王某出資設(shè)立了甲一人有限責(zé)任公司（下稱“甲公司”）。甲公司的下列事項(xiàng)中，符合公司法律制度規(guī)定的是（）。

A.甲公司未設(shè)立股東會

B.甲公司決定投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司

C.甲公司決定會計(jì)年度終了時不編制財(cái)務(wù)會計(jì)報告

D.股東王某行使股東會相應(yīng)職權(quán)作出決定時未使用書面形式

【答案】A

【解析】選項(xiàng)AD:一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。法律規(guī)定的股東會職權(quán)由股東行使，當(dāng)股東行使相應(yīng)職權(quán)作出決定時，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司。選項(xiàng)B:一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司，該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。選項(xiàng)C:一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計(jì)年度終了時編制財(cái)務(wù)會計(jì)報告，并經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。

【?？键c(diǎn)15】國有獨(dú)資公司

項(xiàng)目	具體規(guī)定
公司章程	國有獨(dú)資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或由董事會制訂報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。
股東會	國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)。
	一般職權(quán)	國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)董事會行使股東會的部分職權(quán)。
	國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定	公司的合并、分立、解散、申請破產(chǎn)、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券、分配利潤，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。
	本級政府批準(zhǔn)	重要的國有獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核，報本級人民政府批準(zhǔn)。
董事會	職工代表	董事會中應(yīng)當(dāng)包含職工代表；職工代表由職工代表大會選舉產(chǎn)生
	董事長、副董事長	設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長。
		董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會成員中指定。
	一般成員	其他董事由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派。
	任期	不得超過3年。
經(jīng)理	國有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。
	經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，董事會成員可以兼任經(jīng)理。
限制	1.未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的同意，董事會成員不得兼任經(jīng)理； 2.國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他機(jī)構(gòu)兼職。
監(jiān)事會	產(chǎn)生	監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派，但是，職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。
	主席	由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會成員中指定。
	人數(shù)	不得少于5人，職工代表的比例不得低于1/3，每屆任期為3年。

【2021年考題·單選題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于國有獨(dú)資公司的表述中，正確的是（）。

A.未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意經(jīng)理不得在其他公司兼職

B.應(yīng)當(dāng)設(shè)立股東會

C.監(jiān)事會成員可以為3人

D.董事會成員中可以無職工代表

【答案】A

【解析】（1）選項(xiàng)B:國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)；

（2）選項(xiàng)C:國有獨(dú)資公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于5人；

（3）選項(xiàng)D:國有獨(dú)資公司的董事會成員中“應(yīng)當(dāng)”有公司職工代表。

【內(nèi)容小結(jié)】有限責(zé)任公司與國有獨(dú)資公司對比

項(xiàng)目		有限責(zé)任公司	國有獨(dú)資公司
股東會		權(quán)力機(jī)構(gòu)	不設(shè)股東會
董事會	職工代表	職工代表大會選舉	職工代表大會選舉
	董事長、副董事長	產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定	國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定
	一般成員	股東會	國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派
監(jiān)事會	職工代表	職工代表大會選舉	職工代表大會選舉
	監(jiān)事會主席	全體監(jiān)事過半數(shù)選舉	國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定
	一般成員	股東會	國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派