導語

近年來，我國醫(yī)藥行業(yè)支持政策不斷發(fā)展，2018年國務院、發(fā)改委、衛(wèi)生健康委員等多部委在醫(yī)藥領(lǐng)域和藥品安全監(jiān)管領(lǐng)域出臺多項法規(guī)，加上國際制藥企業(yè)不斷進入中國市場，CRO企業(yè)逐漸興起。尤其在近年來醫(yī)藥行業(yè)持續(xù)發(fā)展但是醫(yī)藥研發(fā)成本不斷上漲的大背景下，更是給專門為醫(yī)藥企業(yè)提供醫(yī)藥研發(fā)外包服務的CRO企業(yè)的興起提供了發(fā)展機會。而CRO企業(yè)作為對科研人員十分依賴的人才密集型企業(yè)，股權(quán)激勵對于企業(yè)的發(fā)展具有十分重要的作用。結(jié)合近期我們實操的相關(guān)案例，就非上市CRO企業(yè)股權(quán)激勵的相關(guān)要點，總結(jié)梳理并供大家參閱。

一、股權(quán)激勵涉及的法律法規(guī)

我國已就股權(quán)激勵制定了一系列的制度、規(guī)范性文件，其主要涉及的規(guī)范主體主要集中在上市公司或國有企業(yè)。2006年《上市公司股權(quán)激勵管理辦法（試行）》實施后，我國的股權(quán)激勵在監(jiān)管層面的標準逐漸清晰。2016年《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》正式實施，并于2018年進行了修正，其取消了《管理辦法（試行）》第33條規(guī)定的事前備案制度，并且在激勵條件、定價、預留權(quán)益等諸多方面賦予企業(yè)更高的自主權(quán)；同時，在內(nèi)部監(jiān)督與市場約束，實施、決策程序，事后監(jiān)管、內(nèi)部問責與監(jiān)督處罰方面又有所加強。整體來看，這一階段是股權(quán)激勵制度走向規(guī)范化的關(guān)鍵階段。2019年相關(guān)上市規(guī)范就股權(quán)激勵相關(guān)制度進行了修訂及優(yōu)化，例如增加了激勵對象人員范圍、放寬限制性股票的價格限制、提升了激勵股票在總股本中的占比等，給予了企業(yè)更多的自主決策彈性空間。

如前文所述，我國目前對于非上市公司股權(quán)激勵則缺乏相應的法律規(guī)范。2018年，新修訂的《公司法》第142條增加了“公司可以將收購的本公司股份用于員工持股計劃或者股權(quán)激勵”，其從法律層面對非上市公司股權(quán)激勵進行了明確認可，也保留了操作的空間。對人才合理而有效的激勵對于CRO企業(yè)的生存發(fā)展至關(guān)重要。股權(quán)激勵本質(zhì)上是一種長期激勵，使被激勵對象與企業(yè)之間形成利益共同體，也避免了管理層為了追求短期利益而做出不利于公司長期發(fā)展的決策。其作為一種人才價值回報機制，使被激勵對象擁有了公司股權(quán)，共享企業(yè)發(fā)展所獲得的收益。

二、非上市公司股權(quán)激勵方式

根據(jù)相關(guān)規(guī)定并實操中結(jié)合非上市公司的特點，其股權(quán)激勵包括實股激勵和虛股激勵兩種模式，就具體方式包括以下幾種：

1. 限制性股權(quán)

限制性股權(quán)是指激勵對象按照股權(quán)激勵計劃規(guī)定的條件，獲得的轉(zhuǎn)讓等部分權(quán)利受到限制的本公司股權(quán)。限制性股權(quán)在解除限售前一般不得轉(zhuǎn)讓、用于擔?；騼斶€債務。公司按照約定授予其一定份額的股權(quán)，公司會從經(jīng)營業(yè)績、工作年限等方面出發(fā)，就激勵股權(quán)的處置（如表決權(quán)、分紅權(quán)或轉(zhuǎn)讓權(quán)）進行限制，當解鎖條件逐一滿足后，激勵對象所持的股權(quán)才會相應的解鎖并獲得處置的權(quán)利。但如果預期目標沒有完成或無法解鎖，公司有權(quán)無償或以較低價格回購未解鎖的限制性股票。該種激勵模式下，企業(yè)需要預留股權(quán)池，激勵成本較高。

2.期權(quán)

期權(quán)是指公司授予激勵對象在未來一定期限內(nèi)以預先確定的條件購買本公司一定數(shù)量股權(quán)的權(quán)利。期權(quán)本質(zhì)上一種“認股權(quán)”，被激勵對象在達到行權(quán)條件時，被激勵對象有權(quán)按照協(xié)議約定的行權(quán)價格購買公司股權(quán)。被激勵對象往往擁有主動的選擇權(quán)。

就期權(quán)來講，被激勵對象在未來的行權(quán)期內(nèi)購買屆時市場價值已經(jīng)上漲的股權(quán)份額，相應份額的買入價格和市場公允價格之間的差額即為激勵對象在公司發(fā)展中得以分享的收益。如屆時公司運營不善或受客觀情況影響，在行權(quán)期內(nèi)股權(quán)的市場價值降低，甚至持平或低于與員工約定的期權(quán)行權(quán)價格，激勵對象可以放棄行權(quán)，以免遭受損失。對激勵對象來講，期權(quán)激勵方式的優(yōu)勢集中體現(xiàn)于自由的選擇權(quán)與較低的風險承擔上。股票期權(quán)對于激勵對象而言是一種權(quán)利，激勵對象有權(quán)選擇是否接受該激勵方案，接受后是否行權(quán)等，行權(quán)之前激勵對象無須支付對價。

3. 虛擬股權(quán)

虛擬股權(quán)指公司與雇員通過簽訂協(xié)議授予雇員的一種并無表決權(quán)的“特殊股票”，激勵對象可以據(jù)此享受一定的分紅權(quán)。虛擬股權(quán)無須變更登記。股權(quán)的發(fā)放和回收無須任何過戶手續(xù)的辦理，只需在合同中明確約定時間或者條件節(jié)點，一經(jīng)滿足即可生效。由于虛擬股權(quán)激勵機制所提供的虛擬股權(quán)并不是真正的股權(quán)，其持有者無須承擔股東義務。虛擬股權(quán)的持有者只能享受到分紅收益權(quán)，即按照持有虛擬股權(quán)的數(shù)量，按比例享受公司稅后利潤分配的權(quán)利，而不能享受普通股股東擁有的表決權(quán)等，虛擬股權(quán)影響的主要為公司股東的分紅收益，但不改變公司原有股權(quán)結(jié)構(gòu)，不影響大股東對公司的控制權(quán)。

4. 股票增值權(quán)

股票增值權(quán)指公司授予公司員工在未來一定時期和約定條件下，獲得規(guī)定數(shù)量的股權(quán)價格上升所帶來收益的權(quán)利。股票增值權(quán)是一種現(xiàn)金結(jié)算權(quán)利，不涉及到實際的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。股票增值權(quán)模式中激勵對象最終并不實際享有股權(quán)，不會增加股東，不會改變公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，但對員工的激勵作用有限。激勵對象一般情況下也無需出資購買，對授予對象成本壓力較小。

究竟以何種方式進行股權(quán)激勵，與企業(yè)的發(fā)展及融資階段、盈利模式、股東結(jié)構(gòu)、員工意愿密切相關(guān)。我們理解CRO企業(yè)在前期現(xiàn)金流往往比較緊張，一定規(guī)模的虛擬股權(quán)或股票增值權(quán)對于公司現(xiàn)金流要求較高。此外，如果未來公司存在上市的安排，股票增值權(quán)及虛擬股權(quán)的安排易被監(jiān)管部門認為影響公司股權(quán)清晰的不利因素。因此，考慮到CRO企業(yè)初創(chuàng)階段凈利潤及現(xiàn)金流須重點維持公司正常運營的需求的情形下，為了避免公司資金流壓力，我們建議除個別高管或外籍員工基于特殊原因（如不便于顯名持股）等情形，虛擬股權(quán)及限制性股權(quán)在CRO公司初創(chuàng)階段不宜廣泛并大規(guī)模使用。

三、CRO企業(yè)的特點及股權(quán)激勵的必要性

CRO，即合同研發(fā)組織（Contract Research Organization），是指通過合同形式，為醫(yī)藥企業(yè)提供醫(yī)藥研發(fā)外包服務的機構(gòu)或公司，業(yè)務模式主要是接受客戶委托，并提供從藥物研發(fā)到上市全過程或部分過程的服務。其開發(fā)過程一般分為臨床前研究和臨床研究。CRO企業(yè)主要是提供藥品研發(fā)相關(guān)的一系列服務，其藥物研發(fā)的整個流程都需要專業(yè)研發(fā)人員的配合支持，且技術(shù)人員占比較高。

CRO企業(yè)從事的藥物研發(fā)除了需要以來一些必須的設(shè)備和材料投入，藥物研發(fā)的成功與效率受研發(fā)技術(shù)人員的研發(fā)能力的影響較大。如研發(fā)人員的研發(fā)創(chuàng)新能力強且穩(wěn)定，那么CRO企業(yè)為客戶提供的藥物研發(fā)服務更容易滿足客戶需求。CRO企業(yè)的藥物研發(fā)工作強度、工作環(huán)境的壓力等情形將影響CRO企業(yè)的研發(fā)效率和業(yè)績，人員的短缺及不穩(wěn)定最終可能導致企業(yè)在激烈的競爭中難以生存。股權(quán)激勵作為平衡并維護企業(yè)與員工之間利益的權(quán)益工具，對于CRO企業(yè)的發(fā)展及維護核心人員的穩(wěn)定性可見一斑。

四、已上市/申報CRO企業(yè)非上市階段股權(quán)激勵案例

為輔助更好的理解已上市/申報的CRO企業(yè)在非上市階段實施的股權(quán)激勵計劃，我們通過檢索相關(guān)公開信息，就博濟醫(yī)藥、諾思格等CRO企業(yè)非上市階段的股權(quán)激勵內(nèi)容檢索并整理如下表，供大家參考。

在股權(quán)激勵過程中，基于CRO醫(yī)藥企業(yè)的特征及我們已檢索相關(guān)已上市CRO企業(yè)的上市前股權(quán)激勵案例，大部分CRO企業(yè)在上市前更傾向于通過設(shè)立員工持股平臺，并通過員工持股平臺以增資或股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式進行股權(quán)激勵。直接持股雖給予員工更多的歸屬感，但其弊端亦十分明顯，包括不限于對公司決策效率風險、公司治理風險等原因。實操中員工持股平臺往往設(shè)立為有限合伙企業(yè)，主要基于以下幾點原因：1. 有利于創(chuàng)始股東作為普通合伙人（GP）取得持股平臺的控制權(quán)與管理權(quán)，保障公司決策的穩(wěn)定性；2. 相較公司制形式，合伙企業(yè)“先分后稅”的納稅原則，避免雙重納稅；3.有利于降低管理成本，創(chuàng)始股東作為合伙企業(yè)執(zhí)行事務合伙人具有日常經(jīng)營的決策權(quán)，無須LP參與決策，降低了管理成本。

具體選擇限制性股權(quán)還是期權(quán)，需結(jié)合公司情況綜合考慮。我們理解若公司及員工綁定的意愿較為強烈，則可以選擇限制性股權(quán)作為激勵模式。若員工希望給予一定的觀察期，則可以選擇期權(quán)作為激勵模式并由員工自主決定行權(quán)期是否行權(quán)。

五、CRO非上市企業(yè)股權(quán)激勵過程中關(guān)注要點

1. 股權(quán)激勵稅收問題

對于非上市公司實施股權(quán)激勵的員工個人所得稅稅負問題，因是否符合遞延納稅條件而有所不同。符合遞延納稅的，員工僅須繳納“一道稅”，即 “財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”， 按照20%的稅率計算繳納個人所得稅；不符合遞延納稅條件的，員工須繳納“兩道稅”，即行權(quán)或解鎖時按照“工資薪金所得”進行納稅和轉(zhuǎn)讓時按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”進行納稅。

根據(jù)《關(guān)于完善股權(quán)激勵和技術(shù)入股有關(guān)所得稅政策的通知》（財稅(2016)101號）（“《101號文》”）的規(guī)定，非上市公司授予本公司員工的股票期權(quán)、股權(quán)期權(quán)、限制性股票和股權(quán)獎勵，符合規(guī)定條件的，經(jīng)向主管稅務機關(guān)備案，可實行遞延納稅政策。根據(jù)《101號文》的規(guī)定，遞延納稅須同時滿足主體資格、內(nèi)部審批、股權(quán)來源、激勵對象、持有時間以及行權(quán)期限、行業(yè)限制的條件。若企業(yè)希望按照要求享受遞延納稅的政策，須根據(jù)《101號文》在規(guī)定期限內(nèi)到主管機關(guān)辦理備案手續(xù)。

但由于各地稅務機關(guān)對于遞延納稅政策及口徑不盡一致，我們建立企業(yè)在制定股權(quán)激勵計劃積極與稅務部門進行溝通，避免承擔稅務合規(guī)風險。

2. 股份支付

一般在股權(quán)激勵的同時，往往會衍生出股份支付的問題。根據(jù)《企業(yè)會計準則第11號—股份支付》（以下簡稱“《準則11號》”）第2條規(guī)定：“股份支付，是指企業(yè)為獲取職工和其他方提供服務而授予權(quán)益工具或者承擔以權(quán)益工具為基礎(chǔ)確定的負債的交易。”此外，根據(jù)《準則11號》的規(guī)定， 授予后立即可行權(quán)的換取職工服務的以權(quán)益結(jié)算的股份支付，應當在授予日按照權(quán)益工具的公允價值計入相關(guān)成本或費用，相應增加資本公積。完成等待期內(nèi)的服務或達到規(guī)定業(yè)績條件才可行權(quán)的換取職工服務的以權(quán)益結(jié)算的股份支付，在等待期內(nèi)的每個資產(chǎn)負債表日，應當以對可行權(quán)權(quán)益工具數(shù)量的最佳估計為基礎(chǔ)，按照權(quán)益工具授予日的公允價值，將當期取得的服務計入相關(guān)成本或費用和資本公積。

確認股份支付費用會影響企業(yè)的現(xiàn)金流及凈利潤。尤其對于有上市計劃的企業(yè)，股份支付費用的確認可能直接影響公司的凈利潤，并影響其報告期的凈利潤金額而導致企業(yè)延期申報。因此，擬IPO的CRO企業(yè)在股權(quán)激勵前，應與律師、會計師共同確認此次股權(quán)激勵對利潤的影響，避免影響上市進程。因此，我們往往建議企業(yè)盡早進行股權(quán)激勵的安排，在企業(yè)估值較低的情形下，一般對公司凈利潤影響亦較小。

此外，等待期的設(shè)置也與股份支付處理密切相關(guān)。根據(jù)中國證監(jiān)會2023年2月17日發(fā)布的《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第5號》規(guī)定：“沒有明確約定等待期等限制條件的，股份支付費用原則上應一次性計入發(fā)生當期；設(shè)定等待期的股份支付，股份支付費用應采用恰當方法在等待期內(nèi)分攤。”因此，在確定等待期時，相關(guān)CRO企業(yè)也需要充分結(jié)合上市計劃考慮股份支付的影響，并根據(jù)實際情況選擇合適的分攤方法。

除了稅收、股份支付的問題，CRO企業(yè)在股權(quán)激勵過程中涉及被激勵人員范圍的確定、股權(quán)激勵價格、被激勵股份額度的確認、退出條件的設(shè)置均須企業(yè)根據(jù)自身的條件，參考律師的意見逐一擬定。

六、結(jié)語

對于非上市CRO公司來說，實施員工持股不僅能夠穩(wěn)定核心人員隊伍、提高企業(yè)經(jīng)營業(yè)績、不斷優(yōu)化公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)、激發(fā)員工活力、促進企業(yè)發(fā)展，并且對公司引入專業(yè)投資機構(gòu)和促進企業(yè)上市都能起到積極的作用。但是我們也應注意到，股權(quán)激勵是一項需要綜合考量的總體設(shè)計，涉及各個要素的確定和考量，且不合理的激勵模式或流程可能帶來一定不必要的法律及財務成本或風險，企業(yè)還須從各方面統(tǒng)籌安排。

本文作者：

馮凱麗，德恒北京辦公室律師；主要執(zhí)業(yè)領(lǐng)域為私募基金、投融資、證券發(fā)行、企業(yè)并購重組、商事訴訟及仲裁。

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