張明楷：侵占罪——將他人丟失的名表?yè)?jù)為己有，構(gòu)成本罪嗎？

夏日windy 2022-11-23 發(fā)布于浙江

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前面講的幾種重要的財(cái)產(chǎn)犯罪，都會(huì)侵害他人的占有。比如盜竊罪，一定是侵害了被害人對(duì)財(cái)物的占有，然后建立起新的占有。但實(shí)際上，并不是所有的財(cái)產(chǎn)犯罪都必須侵害他人的占有。本節(jié)要講的侵占罪，就是沒(méi)有侵害占有的財(cái)產(chǎn)犯罪。

根據(jù)《刑法》的規(guī)定，侵占罪保護(hù)的對(duì)象有兩類，一類是委托物，另一類是他人的遺忘物或者埋藏物。對(duì)于委托物，行為人是合法的占有者，而遺忘物和埋藏物原本就處于無(wú)人占有的狀態(tài)，所以侵占罪并不會(huì)侵犯占有。雖然這個(gè)罪看起來(lái)很好理解，但要判斷起來(lái)其實(shí)并不容易。

比如，張三在咖啡館請(qǐng)隔壁桌的陌生人幫忙看管下筆記本電腦，自己去趟洗手間。結(jié)果，這個(gè)人趁張三去洗手間，拿著他的電腦離開了。那么，這個(gè)人的行為是成立盜竊罪還是侵占罪？

再比如，李四在路上發(fā)現(xiàn)了一塊價(jià)值1萬(wàn)元的名表，就撿起來(lái)自己用了，沒(méi)有還給失主。那么，這塊表算遺忘物嗎？李四的行為構(gòu)成侵占罪嗎？

下面，我們就來(lái)看看侵占罪的兩種類型具體應(yīng)該怎么認(rèn)定。

委托物侵占罪

侵占罪的第一種類型是委托物侵占罪，這是指行為人把代為保管的他人財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的行為。簡(jiǎn)單地說(shuō)，就是把自己合法占有的他人財(cái)物非法轉(zhuǎn)變?yōu)樽约核?。該罪保護(hù)的法益是財(cái)物的所有權(quán)和已經(jīng)存在的委托關(guān)系。比如，朋友要長(zhǎng)期出國(guó)，把他的車交給你保管，這時(shí)你就是代為保管他的車的人。如果你起了非分之想，把這輛車當(dāng)自己的給賣了，這就是委托物侵占。

對(duì)委托物侵占罪的認(rèn)定，關(guān)鍵在于理解“代為保管”這個(gè)表述。

委托物侵占罪的對(duì)象是代為保管的他人財(cái)物，相應(yīng)地，行為主體就是特定的，即代為保管他人財(cái)物的那個(gè)人。在賣掉朋友車輛的例子中，成立委托物侵占罪的前提就是存在委托關(guān)系——朋友把車交給你保管，你就有了代為保管這輛車的身份，也就合法占有了這輛車。

那什么是代為保管呢？一般意義上的代為保管范圍比較廣。比如，在日常生活中，我們可能會(huì)覺得，既然張三讓隔壁桌的顧客幫忙看管自己的筆記本電腦，那這個(gè)人就是代為保管了張三的電腦。但在刑法上卻不是這樣的。根據(jù)《刑法》的規(guī)定，侵占罪的特點(diǎn)是行為人將自己占有的財(cái)產(chǎn)，不法轉(zhuǎn)變?yōu)樽约核?。所以，只有?dāng)行為人對(duì)財(cái)物的看管意味著他占有該財(cái)物，并且具有處分該財(cái)物的可能性時(shí)，才屬于侵占罪中的代為保管。換句話說(shuō)，代為保管其實(shí)就意味著對(duì)他人的財(cái)物具有支配力，一般認(rèn)為，這種支配分為事實(shí)上的支配和法律上的支配。

事實(shí)上的支配，也就是事實(shí)上的占有，與盜竊罪中他人占有的財(cái)物里的“占有”含義相同，只要根據(jù)社會(huì)一般人觀念，行為人對(duì)財(cái)物具有事實(shí)上的支配，可以被評(píng)價(jià)為行為人占有即可。按照社會(huì)一般觀念，張三雖然短暫離開了自己的筆記本電腦，但他還是對(duì)其有事實(shí)上的支配，即他依然占有著該電腦，最多只能說(shuō)他的占有有些松弛。既然這樣，暫時(shí)幫張三看管筆記本電腦的陌生人，就不是代為保管，因?yàn)樗麑?duì)該電腦并不具有事實(shí)上的支配，充其量只是輔助占有者。所以，這個(gè)人拿走張三筆記本電腦的行為不是侵占，而是盜竊。

法律上的支配，也就是法律上的占有，是指行為人雖然沒(méi)有在事實(shí)上占有財(cái)物，但在法律上對(duì)該財(cái)物具有支配力。因?yàn)榍终甲锏奶攸c(diǎn)是把自己占有的財(cái)產(chǎn)不法地轉(zhuǎn)變?yōu)樽约核?，所以只要某種占有意味著行為人具有處分的可能性，便屬于侵占罪中的代為保管。比如，張三合法地將房產(chǎn)登記在李四名下，李四就在法律上占有了該房產(chǎn)，如果李四擅自出賣該房產(chǎn)，就成立侵占罪。再比如，乙借用甲的身份證在銀行存款，或者單位基于某種原因以A個(gè)人的名義在銀行存款，那甲和A就在法律上分別占有了乙和單位的存款。如果甲或A取出這筆存款據(jù)為己有，就成立侵占罪。

需要注意，不管是事實(shí)上的支配，還是法律上的支配，都必須以合法的委托關(guān)系為前提。所以，窩藏或代為銷售的贓物不能成為委托物侵占罪的對(duì)象。比如，甲把盜竊得來(lái)的財(cái)物交給乙窩藏，乙知道財(cái)物的來(lái)源后將其據(jù)為己有。在這種情況下，甲的行為成立盜竊罪，但乙的行為并不成立委托物侵占罪，因?yàn)榧滓抑g的委托關(guān)系不合法。不過(guò)，因?yàn)橼E物對(duì)于真正的所有權(quán)人來(lái)說(shuō)，屬于脫離占有物，所以乙的行為成立下面要講的脫離占有物侵占罪。

當(dāng)然，由于乙把贓物據(jù)為己有，他的行為同時(shí)還成立贓物犯罪。在認(rèn)定時(shí)，侵占脫離占有物的行為會(huì)被窩藏贓物的行為吸收，所以最終只需認(rèn)定為贓物犯罪即可。

除了“代為保管”，委托物侵占罪的法條中還有兩個(gè)重要的表述一一“非法占為己有”和“拒不退還”。這兩個(gè)用語(yǔ)表達(dá)的其實(shí)是同一個(gè)含義，即把自己占有的他人財(cái)物非法變?yōu)樽约核械呢?cái)物。

比如，李四讓張三在一段時(shí)間內(nèi)保管自己的電腦，而張三在代為保管期間把電腦賣給了王五，張三的行為當(dāng)然構(gòu)成侵占罪。只有不能得出行為人已經(jīng)將他人財(cái)物非法占為己有的結(jié)論時(shí)，才需要通過(guò)拒不退還來(lái)進(jìn)行補(bǔ)充判斷。比如，乙讓甲把一個(gè)價(jià)值5000元的行李箱帶給丙，可是甲一直將行李箱放在自己家里，沒(méi)有進(jìn)行任何處理。在這種情況下，不能得出甲已經(jīng)將該行李箱非法占為己有的結(jié)論，只有當(dāng)乙或丙向甲索要行李箱，而甲拒不交出時(shí)，甲才成立侵占罪。

脫離占有物侵占罪

侵占罪的第二種類型是脫離占有物侵占罪，也就是侵占遺忘物或者埋藏物。

首先，來(lái)看看遺忘物。

在這方面，有一個(gè)爭(zhēng)議點(diǎn)一一遺忘物與遺失物有區(qū)別嗎？按照傳統(tǒng)刑法理論，遺忘物是指回想一下就能知道放在哪里，容易找回，脫離物主時(shí)間短，還在物主控制范圍內(nèi)的物；遺失物則是指完全丟失，怎么都找不到，已經(jīng)脫離物主控制的物。

按照這種觀點(diǎn)，在本節(jié)開頭撿手表的例子中，如果失主記憶力很好，知道把手表丟在哪兒了，只是還沒(méi)來(lái)得及去找就被李四撿到了，那它就是遺忘物。既然遺忘物屬于侵占罪保護(hù)的對(duì)象，李四撿了不還的行為就構(gòu)成犯罪。但是，如果失主記憶力特別差，完全想不起來(lái)把手表丟在哪兒了，那這塊手表就屬于遺失物，李四的行為就不構(gòu)成犯罪了。也就是說(shuō)，李四的行為是否構(gòu)成犯罪其實(shí)建立在失主的記憶力上，這顯然很不合理。

所以我認(rèn)為，區(qū)別遺忘物與遺失物是相當(dāng)困難的，甚至是不可能的，也根本沒(méi)有必要。那么具體到這個(gè)例子中，不管失主的記憶力好不好，李四的行為都成立侵占罪。

為了避免出現(xiàn)這種爭(zhēng)議，我認(rèn)為不能完全按照字面意義去理解遺忘物，而應(yīng)該對(duì)其做刑法意義上的解釋，也就是從規(guī)范層面去理解，把它解釋為“并非基于他人本意脫離了他人的占有，而是偶然由行為人占有或者占有人不明的財(cái)物”。需要注意的是，這里并不存在委托關(guān)系。因此，郵局誤投的郵件、飄落到樓下的衣物、河流中的漂流物、被偷走的東西、死者身上的財(cái)物等，只要他人沒(méi)有放棄所有權(quán)的，都屬于遺忘物。

其次，再來(lái)看看埋藏物。

說(shuō)到埋藏物，你可能會(huì)想到“此地?zé)o銀三百兩”這個(gè)故事，但這樣理解就錯(cuò)了。在這個(gè)故事中，他人有意埋藏于特定的地下，且具有占有意思的財(cái)物，仍然屬于他人占有的財(cái)物，拿走它們的行為應(yīng)該成立盜竊罪。

侵占罪所保護(hù)的埋藏物，是指埋于地下或者藏于他物之中，歸他人所有但并未被他人占有，偶然被行為人發(fā)現(xiàn)的財(cái)物。比如，甲買了乙的房子，在裝修時(shí)發(fā)現(xiàn)了乙的太爺爺埋的金條。甲沒(méi)告訴乙，直接把金條據(jù)為己有了。在這種情況下，甲的行為就屬于侵占埋藏物，成立脫離占有物侵占罪。

但請(qǐng)注意，在財(cái)物既不屬于國(guó)家所有，所有權(quán)人又不明的情況下，由于財(cái)物有可能屬于行為人所有，根據(jù)存疑時(shí)有利于被告的原則，不得對(duì)行為人以侵占罪論處。比如，行為人的父親早年買了一套別墅，父親死后，行為人在院子里挖出了許多銀圓，但銀圓的所有人不明。在這種情況下，不能認(rèn)定行為人的行為構(gòu)成侵占罪。

答學(xué)友問(wèn)

學(xué)友：對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)的侵占，前提一定是不動(dòng)產(chǎn)已經(jīng)登記在行為人名下了嗎？

張明楷：這個(gè)問(wèn)題其實(shí)是在問(wèn)，在委托物侵占罪中，什么情況下叫行為人代為保管了他人的財(cái)物。關(guān)于這一點(diǎn)，本節(jié)也具體講過(guò)。行為人代為保管他人財(cái)物，是指行為人受委托而占有他人財(cái)物，也就是基于委托關(guān)系，對(duì)他人財(cái)物具有事實(shí)上或法律上的支配力。

關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)，因?yàn)椴粍?dòng)產(chǎn)的名義登記人完全可以處分該不動(dòng)產(chǎn)，所以如果不動(dòng)產(chǎn)已經(jīng)登記在行為人名下，就可以認(rèn)為行為人已經(jīng)代為保管了該不動(dòng)產(chǎn)。這是對(duì)不動(dòng)產(chǎn)在法律上的占有。

那么，對(duì)不動(dòng)產(chǎn)可能存在事實(shí)上的占有嗎？雖然不多見，但也可能存在。比如，早些年，張三住在單位公房里，經(jīng)過(guò)房改，房子歸張三所有了，但當(dāng)時(shí)登記制度不完善，所以沒(méi)登記，也沒(méi)辦房產(chǎn)證。后來(lái)，張三長(zhǎng)期出國(guó)，就把房子給朋友李四住了，李四后來(lái)又擅自把房子賣了，并把房款據(jù)為己有。在這種情況下，雖然房子沒(méi)登記在李四名下，但他對(duì)房子有事實(shí)上的占有，也屬于代為保管了房子。所以，李四的行為構(gòu)成侵占罪。

（圖片與內(nèi)容無(wú)關(guān)）

原文載《張明楷刑法學(xué)講義》，新星出版社，2021年10月第一版，P439-444。

整理：江蘇省蘇州市公安局法制支隊(duì)（直屬分局）“不念，不往”“詩(shī)心竹夢(mèng)”。轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明文章及公眾號(hào)出處。

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來(lái)自：夏日windy > 《第五章侵犯財(cái)產(chǎn)罪》

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