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在刑事訴訟中組織“審計”形成的審計報告屬非法證據(jù),附——幾類特殊報告的證據(jù)屬性及效力評價

 benben1677 2022-09-12 發(fā)布于山東

【版權(quán)聲明】版權(quán)歸原作者所有,僅供學(xué)習(xí)參考之用,禁止用于商業(yè)用途,若來源標(biāo)注錯誤或侵犯到您的權(quán)益,煩請告知,我們將立即刪除 。來源:司法蘭亭會作者:于朝,濟南市人民檢察院三級高級檢察官、司法會計師、山東政法學(xué)院教授、司法會計研究所首席專家

一、關(guān)于審計報告的證據(jù)屬性問題

先明確兩個概念:1)審計報告屬于注冊會計師鑒證報告的一個種類,中注協(xié)目前將司法會計鑒定業(yè)務(wù)列為其他鑒證業(yè)務(wù);2)審計屬于經(jīng)濟管理活動,是經(jīng)濟管理中一種特定的調(diào)查活動,而司法會計鑒定屬于訴訟活動。

基于審計的調(diào)查屬性,盡管偵查中組織“審計”的情形已經(jīng)存在多年,但刑事訴訟法在三次修訂中都沒有將其列為偵查措施。

原因:偵查和審計都屬于調(diào)查活動,所以,從法理角度講,偵查中組織“審計”會導(dǎo)致審計人員行使“偵查權(quán)”;從專項審計角度看,整個經(jīng)濟犯罪偵查其實就是一個完整的'專項審計”。 

證據(jù)地位:在訴前(訴外)形成的審計報告,訴訟中收集后可以作為書證使用;在刑事訴訟中組織“審計”形成的審計報告,更屬非法證據(jù),應(yīng)當(dāng)排除。

特別強調(diào)是:作為書證使用的審計報告,只能用于證明案件中的審計事實,而不能將審計意見作為鑒定意見或所謂'對專門性問題的報告'采用

(某地法院一審將訴外審計報告當(dāng)作鑒定意見使用,二審判決則按照司法會計鑒定標(biāo)準(zhǔn)對審計報告做負(fù)面評價且不采信,二審法院事后向?qū)徲嬛黧w進(jìn)行了道歉)。 

更進(jìn)一步究其實質(zhì),審計報告其實是言辭證據(jù)。實務(wù)中,有法官將訴訟中形成的審計報告評價為書證,這是誤識。審計報告無論其是否合法(指訴訟法),他都屬于言詞證據(jù)(即專家證言),其形成過程根本不符合書證的基本特征。

二、刑事訴訟中形成的審計報告是無法作為訴訟證據(jù)使用的

刑事訴訟中形成的審計報告(包括《專項審計報告》或《司法審計報告》),通常是指訴訟機關(guān)(主要是偵查機關(guān))在訴訟(偵查)中委托會計師事務(wù)所出具的。

早就有刑辯律師在法庭上提出質(zhì)疑:公訴人提交的《專項審計報告》沒有刑事訴訟法律依據(jù),不應(yīng)當(dāng)作為證據(jù)使用,或者認(rèn)為不能作為鑒定意見采信。也有些公訴人、法官認(rèn)為審計報告不具備合法性要求,不能作為定案根據(jù)。這類質(zhì)疑和認(rèn)識都是符合法理的。

首先,這類報告通常具備刑事訴訟意義上的違法性。訴訟中形成的審計報告,實際上是審計主體在偵查中非法行使調(diào)查權(quán)(偵查權(quán))形成的,具有“偵查報告”的屬性。在刑事訴訟中,審計所需要實施的詢證(訊問與詢問)、盤點(現(xiàn)場勘驗)、檢查等,依法應(yīng)當(dāng)由偵查主體實施,而審計人員如果采用的這些“審計方法”,其所形成的審計報告豈不就成了“偵查報告”?!

其次,這類審計報告不符合獨立審計的基本要求。審計報告應(yīng)當(dāng)由審計主體獨立實施完整的審計活動才能形成。但基于訴訟法律,審計主體根本無法獨立采用并實施各種“審計方法”,其所出具報告也就不符合獨立審計的基本要求。

因此,在訴訟中形成的審計報告既不合法,也不合乎審計規(guī)則,其不屬于法定證據(jù)。

需特別說明的是:偵查主體可以收集案發(fā)前形成的審計報告,并作為書證用于證明案件事實:何時、何地、由誰進(jìn)行過審計以及審計過程、審計所見、審計主體對審計事項的看法(審計意見)等。

但同時需要注意的是:第一,在訴訟中形成的審計報告不屬于書證——書證應(yīng)當(dāng)在案發(fā)前形成,而且更重要是,如前所言,審計報告本質(zhì)上是言辭證據(jù);第二,作為書證使用的審計報告中所列的審計意見,不能作為司法鑒定意見采用——因為它不符合司法鑒定意見的基本要求。

三、關(guān)于檢驗報告的證據(jù)屬性問題
 

刑事訴訟中規(guī)范的檢驗報告,是指有專門知識的人接受指派或聘請,在偵查人員主持下進(jìn)行勘驗、檢查、驗證后出具的,載明檢驗所見和檢驗結(jié)果的書面文件。

我將這類存在于鑒定之外專門進(jìn)行的檢驗活動稱之為專項檢驗(注意:檢驗是所有的司法鑒定的必經(jīng)程序,存在鑒定中的檢驗屬于鑒定活動的組成部分,不屬于專項檢驗)。

專項檢驗的法律依據(jù)不是刑訴法中關(guān)于鑒定的規(guī)定,而是刑訴法中關(guān)于勘驗、檢查的規(guī)定。與所謂“專門性問題的報告”不同,檢驗報告所承載的檢驗意見僅是根據(jù)檢驗?zāi)康牧惺緳z驗所見或檢驗結(jié)果,不是針對專門性問題所出具的結(jié)論性意見。

高檢院上世紀(jì)80下發(fā)的《人民檢察院法醫(yī)工作細(xì)則》中,明確了檢驗報告的非鑒定結(jié)論屬性。

司法實踐中,由于專業(yè)理論不足、不良習(xí)慣做法等影響,法醫(yī)、司法會計、毒化等專業(yè)普便存在著檢驗報告與鑒定文書的混同情形。造成了人們(包括學(xué)者、專家和法律工作者)對檢驗報告的誤解,誤認(rèn)為檢驗報告是鑒定文書的特殊種類。

甚至連公安部、高檢院、司法部等機關(guān)本世紀(jì)發(fā)布的文件中,都有誤將檢驗報告列為鑒定文書種類的規(guī)定(司法部已做出修正)。

了解到檢驗報告與鑒定文書的差異,因而實務(wù)中就不能以鑒定文書標(biāo)準(zhǔn)來質(zhì)證檢驗報告。

四、關(guān)于2021年《刑事訴訟解釋》第100條專門性問題報告的效力

2021年3月1日施行的《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第一百條規(guī)定:“因無鑒定機構(gòu),或者根據(jù)法律、司法解釋的規(guī)定,指派、聘請有專門知識的人就案件的專門性問題出具的報告,可以作為證據(jù)使用”。

但是,這條司法解釋本身就出問題了:

其一,按照《中華人民共和國刑事訴訟法》規(guī)定,司法鑒定的實施主體是有專門知識的人,并非是鑒定機構(gòu)。案件中需要解決的專門性問題,無論是否有專門的鑒定機構(gòu),偵查機關(guān)都應(yīng)按這一規(guī)定指派或聘請有專門知識的人實施司法鑒定,并出具鑒定意見。

其二,鑒定意見都是采用書面形式報告的,因而“有專門知識的人就專門性問題出具的報告”就包括了鑒定意見。

實際訴訟中涉及的某些專門性問題,因為檢材、標(biāo)準(zhǔn)等方面存在缺陷,無法實施鑒定,但可能通過專家的測算、評估等活動形成諸如測算意見、評估意見等。

由于這類意見不符合鑒定意見的證據(jù)屬性,所以只能作為訴訟機關(guān)定案時的參考?,F(xiàn)實中的麻煩是:很多這類測算、評估意見都被作為“鑒定意見”提交法庭,法庭也是視為鑒定意見采信了。這非常容易導(dǎo)致錯案。

我國四級法院有大量的誤將評估意見作為鑒定意見采信(而不是作為參考證據(jù)運用)的判例。作為參考證據(jù)運用的比較恰當(dāng)?shù)陌咐牵?span>三清山巨蟒峰案件,該案中的評估評估結(jié)果的最低闕值為1190萬元,但法院只是參考證據(jù)使用并酌定賠償數(shù)額為600萬元。

五、司法會計鑒定仍是鑒定類型的一種

不能因為《決定》沒有法司法會計鑒定列入登記范圍,就說《決定》實施后“已不存在司法會計鑒定這一司法鑒定類型”。

事實上,司法會計鑒定一直存在并符合訴訟法律規(guī)定。

產(chǎn)生推論錯誤產(chǎn)生的原因在于:在研究司法鑒定制度時,混淆了職業(yè)法律制度與訴訟法律制度,或者說把司法鑒定職業(yè)登記范圍誤理解為司法鑒定范圍。實際上,這一誤識在司法部要求各地整頓違反國家法律規(guī)定之后,公檢法司(律師)中普便存在。

為了提示、糾正實務(wù)中存在的這類誤識,《會計之友》雜志2019年第五期曾發(fā)表《論司法會計鑒定的鑒定資質(zhì)與鑒定資格》。

辨別:《決定》是職業(yè)法律,其內(nèi)容之一是規(guī)范哪些類型的司法鑒定由司法行政機關(guān)登記管理,而不是訴訟中的哪些鑒定屬于司法鑒定。訴訟法中的司法鑒定制度是訴訟中組織司法鑒定的根據(jù),也是刑事訴訟中組織司法會計鑒定意見的法律依據(jù)。

《決定》最初起草單位全國人大常委會內(nèi)司委統(tǒng)計,司法鑒定類型大約有1100多種,于是,設(shè)定了一個納入行政登記管理(即準(zhǔn)入制度)范圍的原則:需要制定專門的鑒定標(biāo)準(zhǔn)的司法鑒定納入登記管理。

可惜的是,內(nèi)司委的調(diào)研發(fā)生失誤,誤認(rèn)為會計已有專門的鑒定標(biāo)準(zhǔn),因而將司法會計鑒定踢出了登記管理范圍?!稕Q定》發(fā)布后,司法部兩次商兩高將司法會計鑒定納入登記管理范圍,未成。這段歷史可參見前述《會計之友》的文章。

六、關(guān)于《價格認(rèn)定結(jié)論書》的證據(jù)屬性問題

首先,關(guān)于《價格認(rèn)定結(jié)論書》缺少認(rèn)定人簽名和缺少價格認(rèn)定方法描述的問題,如何看待?

解釋兩點:

第一,相關(guān)部門是按照行政認(rèn)定文書來設(shè)計《價格認(rèn)定結(jié)論書》的,而行政認(rèn)定文件是不需要制作人簽名的。

第二,《價格認(rèn)定結(jié)論書》屬于評估類意見證據(jù),其所謂認(rèn)定結(jié)論主要采用評估方法形成。如果文書中列明了評估方法及評估結(jié)論的推導(dǎo)過程,則會顯示出其評估意見的屬性。

其次,司法實務(wù)中評價《價格認(rèn)定結(jié)論書》證據(jù)屬性應(yīng)當(dāng)關(guān)注以下幾個方面:

第一,這類文書所述的“價格認(rèn)定”實際是對財產(chǎn)(含商品)、服務(wù)的市場價值的調(diào)查認(rèn)定,并采用評估方法和程序完成,不屬于鑒定意見(但似乎四級法院都有將價格認(rèn)定誤述為鑒定的表述)。 

第二,出具該類文書的主體價格事務(wù)所,屬于中介機構(gòu),依法不具備行使行政認(rèn)定的權(quán)力。即如果按照行政認(rèn)定模式出具《價格認(rèn)定結(jié)論書》違反行政法。

第三,刑事案件贓物涉案價值,應(yīng)根據(jù)實際情況采用不同類型的價值認(rèn)定。其中,交換價值應(yīng)由偵查機關(guān)調(diào)查認(rèn)定,成本價值和賬面價值通過司法會計鑒定認(rèn)定,只有采用市場價值時才能運用評估方法完成。通常,贓物的市場價值高于前三種價值,如果采用估價方法確認(rèn),可能導(dǎo)致判決虛高認(rèn)定贓物價值。

另外,“司法會計FC”公眾號中,有十多篇關(guān)于審計報告、檢驗報告、價格認(rèn)證結(jié)論書證據(jù)屬性的詳論文章,可供參考。

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