【好書推薦】《法官智典》給我解決疑難雜癥的N個(gè)鑰匙

案律 2022-09-08 發(fā)布于河北

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不得不說，《法官智典》是一本好書。該書在總序中開宗明義：深化司法體制改革，落實(shí)“讓審理者裁判、由裁判者負(fù)責(zé)”，取得了顯著成績。但與人民群眾日益增長的司法需求和對公平正義的美好向往相比，仍有一定差距，特別是裁判尺度不一的“同案不同判”現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，制約了司法公信與司法權(quán)威的提升。

嚴(yán)格意義上講，絕對相同的案件是不存在的，每一個(gè)案件都有自身的特點(diǎn)，都有需要法官統(tǒng)籌考量的不同因素。但是，“同類案件應(yīng)當(dāng)遵循相同的處理原則”確是人民群眾的迫切需求。所以，我們這里提及的“同案不同判”主要是指“同類案件不同處理”。導(dǎo)致“同案不同判”的原因有很多，例如法律的變遷、當(dāng)事人舉證能力不同、法官自由裁量權(quán)、法官個(gè)體認(rèn)知能力差異等。我國是成文法國家，以法律條文為審判的根本依據(jù)，但抽象的法律文本落實(shí)到復(fù)雜的現(xiàn)實(shí)糾紛中存在很大的適用和解釋空間，常常給具體辦理案件的法官帶來困擾。法律法規(guī)無法囊括現(xiàn)實(shí)生活中紛繁復(fù)雜的糾紛情況，立法的滯后性也無法及時(shí)應(yīng)對不斷涌現(xiàn)的新類型案件。同時(shí)不同的承辦法官因司法能力素養(yǎng)的個(gè)體差異在理解適用法律、司法解釋和指導(dǎo)性文件時(shí)也容易產(chǎn)生認(rèn)識(shí)差異。

《法官智典》全書共分為十四章。第一至第十三章是行政審判部分，第十四章是國家賠償和司法救助。在行政審判部分，內(nèi)容上以行政訴訟各環(huán)節(jié)和被訴行政行為類型為主線，包括行政訴訟受案范圍、原告與被告、證據(jù)、起訴與受理、審理、判決、行政征收與補(bǔ)償、行政處罰與強(qiáng)制、行政登記與確認(rèn)、行政協(xié)議與允諾、政府信息公開、行政復(fù)議、行政賠償、國家賠償與司法救助。

作者通過閱讀學(xué)習(xí)，認(rèn)為該書不失為法官的《葵花寶典》，書中為大家解決疑難雜癥開啟了N個(gè)鑰匙。

1、行政裁判的四個(gè)基本功能？

解答：第一，使具有法律效力的行政行為得到支持；第二，使違法的行政行為失去效力，把行政相對人從行政行為效力的約束下解放出來；第三，使效力上發(fā)生爭議的行政行為得以確定，有效終止行政相對人與行政機(jī)關(guān)之間的爭議；第四，對被訴行政行為進(jìn)行違法性確認(rèn)，使當(dāng)事人具備申請、獲得行政賠償?shù)那疤釛l件。

2. 息訴罷訪協(xié)議或安置補(bǔ)償協(xié)議簽訂并履行完畢后，相對人不起訴協(xié)議，而對先前的征收決定及其前置行為提起行政訴訟的，是否具有原告資格?

解答：相對人簽訂息訴罷訪協(xié)議或安置補(bǔ)償協(xié)議并履行完畢后，仍對先前的征收決定及其前置行為提起行政訴訟，是對其簽訂的息訴罷訪協(xié)議或安置補(bǔ)償協(xié)議的出爾反爾，有違誠實(shí)信用。息訴罷訪協(xié)議或安置補(bǔ)償協(xié)議的簽訂及履行，可以作為認(rèn)定相對人處分其權(quán)利且不存在救濟(jì)必要的依據(jù)，相對人不起訴協(xié)議，而對先前的征收決定及其前置行為提起行政訴訟的，具有原告資格。

相對人在行政行為履行期間或之后，作出明確的拋棄訴權(quán)或確認(rèn)權(quán)利獲得救濟(jì)的意思表示，基于誠實(shí)信用，相對人不得無故反言。為維護(hù)社會(huì)秩序及相關(guān)權(quán)利義務(wù)狀態(tài)的穩(wěn)定，對相對人反復(fù)訴訟、浪費(fèi)司法資源的行為，人民法院應(yīng)予否定，駁回其起訴。

3.釣魚執(zhí)法與誘惑偵查的區(qū)別？

解答：釣魚執(zhí)法，在不同的學(xué)術(shù)文獻(xiàn)中有不同的定義。但無論何種定義，我們認(rèn)為都離不開這么一個(gè)特點(diǎn)，那就是引誘他人實(shí)施違法行為。不論是出于何種行政目的，也不論由何種身份性質(zhì)的人行使，這種違法行為的引誘性是本質(zhì)特征。這種引誘性會(huì)導(dǎo)致行為人失去自身的意志自由，達(dá)到同利誘、脅迫相同的效果，這也就決定了這種行為取得的是非法證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。這里需要釋明的一點(diǎn)是釣魚執(zhí)法和誘惑偵查的區(qū)別。

誘惑偵查是刑法上的概念，是指為了偵緝某些隱蔽性強(qiáng)的特殊刑事案件，偵查人員往往設(shè)計(jì)某種誘導(dǎo)犯罪的條件或機(jī)會(huì)，待犯罪嫌疑人實(shí)施犯罪行為時(shí)，當(dāng)場將其拘捕。學(xué)界稱之為“誘惑偵查”。在行政執(zhí)法領(lǐng)域，是不是可以創(chuàng)新采用誘惑偵查的方式，達(dá)到行政執(zhí)法的目的，我們認(rèn)為是可以的。理由是行政執(zhí)法領(lǐng)域某些違法行為同樣具有隱蔽性的特點(diǎn)，行政執(zhí)法工作同樣講究效率，《行政強(qiáng)制法》也賦予了行政機(jī)關(guān)采取緊急強(qiáng)制措施的權(quán)力，為“誘惑偵查”提供條件。同時(shí)，需要注意的是，誘惑偵查和釣魚執(zhí)法的最主要區(qū)別在于行為人違法意圖產(chǎn)生的前后。誘惑偵查中，行為人的違法行為意圖產(chǎn)生在誘導(dǎo)條件之前;釣魚執(zhí)法中行為人的違法行為意圖產(chǎn)生在誘導(dǎo)條件之后。以上海孫某某一案為例，孫某某只是順路搭載一名急需乘車的人員，壓根沒有收取費(fèi)用的想法，之前也沒有從事過運(yùn)營活動(dòng)，這說明孫某某沒有違法的意圖。這時(shí)如果把費(fèi)用給到孫某某，無論孫某某收與不收，我們認(rèn)為都不能構(gòu)成行政違法行為。如果孫某某在上車前或者在運(yùn)載過程中對收取費(fèi)用持肯定態(tài)度，或者之前從事過相關(guān)的運(yùn)營活動(dòng)，這都屬于誘惑偵查的范疇，相關(guān)證據(jù)是可以采信的。

4. 哪些行政行為屬于“因不動(dòng)產(chǎn)”而適用20年最長起訴期限的情形?

解答：在產(chǎn)生物權(quán)變動(dòng)的行政行為中，房屋土地登記、強(qiáng)制拆險(xiǎn)在于直接導(dǎo)致不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的產(chǎn)生、變更、消滅的行政行為可以適用20年的起訴期限，而拆遷許可、房屋征收決定、責(zé)令交出土地、額發(fā)規(guī)劃許可證、責(zé)令交回宅基地、房屋拆遷裁決因?yàn)槿敝?span>執(zhí)行力而排除最長起訴期限的適用。

最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國行政訴訟法》解釋》第9條第1款對“因不動(dòng)產(chǎn)提起訴訟”的涵蓋范圍進(jìn)行了限制，即只有因行政行為導(dǎo)致不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)而提起的訴訟才適用二十年的最長起訴期限。

根據(jù)《物權(quán)法》第6條可知，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的變動(dòng)是指不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立，變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，在行政訴訟中主要表現(xiàn)為房屋、土地及地上附著物的物權(quán)發(fā)生設(shè)立、變更、消滅的情況?！靶姓袨閷?dǎo)致不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)”主要是指行政機(jī)關(guān)及其工作人員出于履行行政管理職責(zé)的目的對外作出的行政行為引起的物權(quán)變動(dòng)，例如基于行政裁決、征收征用、行政強(qiáng)制等行政行為直接導(dǎo)致了不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的產(chǎn)生、變更、消滅的情況。

鑒于起訴期限出于行政效率的考慮表現(xiàn)出訴權(quán)限制作用與敦促行政訴訟當(dāng)事人及時(shí)尋求司法救濟(jì)的訴權(quán)保障作用。其中只有具有執(zhí)行力的行政行為才屬于直接導(dǎo)致不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的產(chǎn)生、變更、消滅的行政行為的范圍，即只有具有執(zhí)行力的作出征收補(bǔ)償決定和與被征收人簽訂征收補(bǔ)償協(xié)議行為才能適用20年的最長起訴期。前期的擬定征收補(bǔ)償方案并公告等因?yàn)橹痪哂芯惺Α⒋_定力和公定力且缺乏執(zhí)行力而不具有完全的法律效力，不應(yīng)視為直接導(dǎo)致不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)。因此，在產(chǎn)生物權(quán)變動(dòng)的行政行為中、房屋土地登記、強(qiáng)制拆除屬于直接導(dǎo)致不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的產(chǎn)生、變更、消滅的行政行為可以適用20年的起訴期限，而拆遷許可、房屋征收決定、責(zé)令交出土地、頒發(fā)規(guī)劃許可證、責(zé)令交回宅基地、房屋拆遷裁決因?yàn)槿狈?zhí)行力面排除最長起訴期限的適用。

5.行政訴訟程序?qū)彽捻樞颍?/span>

解答：我們認(rèn)為，《行政訴訟法適用解釋》第69條第1款第(1)-(9)項(xiàng)所規(guī)定的九種情形，不只是以并列關(guān)系對不符合法定起訴條件、應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴的情形進(jìn)行列舉，而是從受案范圍，管轄、適格原告、明確被告、具體訴求、事實(shí)根據(jù) 起訴期限，適格被告、訴訟行為、訴訟程序、訴的利益等方面，一步步遞進(jìn)式的審查，旨在將符合條件的行政相對人領(lǐng)入行政訴訟實(shí)體審查的大門。因此、審理行政訴訟案件時(shí)，如發(fā)現(xiàn)原告的起訴同時(shí)具備受生效判決羈束和超過起訴期限兩種情形，應(yīng)當(dāng)首先以超過法定起訴期限的理由作出裁判。

延伸閱讀：最高人民法院：行政訴訟法定起訴條件的審查次序

6.民行交叉案件的審理規(guī)則？

以基礎(chǔ)民事法律關(guān)系無效或應(yīng)當(dāng)撤銷為由提起的房屋登記案件，原告堅(jiān)持不先行解決民事爭議的，是否應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴?

解答：應(yīng)區(qū)分情況做如下處理:若在立案前發(fā)現(xiàn)，應(yīng)裁定不予立案，并告知當(dāng)事人先行解決民事爭議。若在立案后發(fā)現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人依法申請一并解決民事爭議。當(dāng)事人就民事爭議另行提起民事訴訟并已立案的人民法院應(yīng)當(dāng)中止行政訴訟的審理，民事爭議處理期間不計(jì)算在行政訴訟審理期限內(nèi)。原告堅(jiān)持不就基礎(chǔ)關(guān)系訴民事案件的，裁定駁回起訴。

最高人民法院《關(guān)于審理房屋登記案件若干問題的規(guī)定》第8條規(guī)定了涉及民行交叉的房屋登記案件處理的正當(dāng)法律程序。涉及房屋登記行為的民行交叉案件一般有以下三種形式:

一是當(dāng)事人單訴基礎(chǔ)民事爭議。當(dāng)事人主張買賣、共有、贈(zèng)與、抵押、婚姻、繼承等民事法律關(guān)系無效或應(yīng)撤銷，自應(yīng)通過民事訴訟途徑予以解決。

二是原告既訴民事爭議，又訴房屋登記行為，這種情況下人民法院應(yīng)識(shí)別爭議焦點(diǎn)，本著此案的審理以彼案判決結(jié)果為依據(jù)的原則，確定審理的先后順序。

三是原告就房屋登記行為提起訴訟。而解決行政爭議的前提在于解決其基礎(chǔ)民事爭議，此時(shí)人民法院應(yīng)依職權(quán)裁定中訴訟，并告知當(dāng)事人先行解決民事爭議。當(dāng)事人堅(jiān)持不就基礎(chǔ)法律關(guān)系提起民事訴訟的，人民法院應(yīng)裁定駁回起訴，并在裁定書中指明救濟(jì)渠道，避免當(dāng)事人因錯(cuò)誤理解行政裁判而申訴上訴，形成訴累。

7.行政行為實(shí)施主體不具有行政主體資格或者沒有依據(jù)的，人民法院判決確認(rèn)無效，在次，“依據(jù)”具體指什么？

解答：包括事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)。

8. 如何正確區(qū)分信訪與履職申請?

解答：信訪登記表僅是形式，當(dāng)事人在信訪登記表上提出的訴求，不應(yīng)一概認(rèn)定為是信訪行為，關(guān)鍵是要區(qū)分內(nèi)容。如果當(dāng)事人在信訪登記表上要求行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)，并且指向的機(jī)關(guān)和要求履職的具體事項(xiàng)是明確的，則可以視為向該行政機(jī)關(guān)提出了履責(zé)申請。

認(rèn)定是否信訪事項(xiàng)要結(jié)合相對人的請求內(nèi)容以及對相對人權(quán)利義務(wù)是否產(chǎn)生實(shí)際影響進(jìn)行綜合判斷。最高人民法院在相關(guān)裁判文書中提出，公民、法人或者其他組織提起履行職責(zé)之訴至少應(yīng)當(dāng)具備這樣幾個(gè)條件:第一、向行政機(jī)關(guān)提出過申請，并且行政機(jī)關(guān)明確予以拒絕或者逾期不予答復(fù)。第二，所申請的事項(xiàng)具有實(shí)體法上的請求權(quán)基礎(chǔ)。第三，向一個(gè)有管轄權(quán)的行政機(jī)關(guān)提出。第四，申請行政機(jī)關(guān)作出的行為應(yīng)當(dāng)是一個(gè)具體的、特定的行政行為。第五，行政機(jī)關(guān)對于原告申請的拒絕，可能侵害的必須是屬于原告自己的主觀權(quán)利?！备鶕?jù)前述裁判觀點(diǎn)，可以納入司法審查的履職申請，應(yīng)當(dāng)符合必要的形式要件和法定的實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)。形式上，應(yīng)當(dāng)以書面的形式提出，口頭提出的應(yīng)有相關(guān)證據(jù)予以佐證，申請中須有明確指向的行政機(jī)關(guān)和具體的訴求。實(shí)體方面，要求行政機(jī)關(guān)履職的目的是保護(hù)申請人依法應(yīng)予保護(hù)的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益;履職的內(nèi)容應(yīng)該是行政機(jī)關(guān)具有管轄權(quán)且有明確法律規(guī)定的權(quán)力。

信訪與履職申請，不能僅以相對人以信訪的形式提出或者行政機(jī)關(guān)以信訪答復(fù)的形式予以回復(fù)等形式要件進(jìn)行區(qū)分，還需根據(jù)申請人申請事項(xiàng)的內(nèi)容進(jìn)行判斷。

9. 行政機(jī)關(guān)對上級機(jī)關(guān)的答復(fù)能否作為其已履行法定職責(zé)的認(rèn)定依據(jù)?

解答：行政相對人直接向上級行政機(jī)關(guān)投訴舉報(bào)，上級行政機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)下級具有相應(yīng)行政職權(quán)的行政機(jī)關(guān)處理。該行政機(jī)關(guān)對行政相對人提交的履職申請所作的行政行為，如果不具有對外表現(xiàn)形式，僅以向上級機(jī)關(guān)答復(fù)或匯報(bào)為由抗辯的，不應(yīng)認(rèn)定其已履行了相應(yīng)的法定職責(zé)。

10. 履行法定職責(zé)類案件中如何界定行政機(jī)關(guān)的法定職責(zé)?

解答：對于行政機(jī)關(guān)法定職責(zé)主要包括法律、法規(guī)、規(guī)章明確規(guī)定的職責(zé)以及法律、法規(guī)、規(guī)章賦予行政機(jī)關(guān)職權(quán)并基于職權(quán)所派生出來的相關(guān)職責(zé)，這種職責(zé)屬于行政機(jī)關(guān)的具體職責(zé)和對外管理職責(zé)。宏觀管理職責(zé)和內(nèi)部管理職責(zé)不能作為履職申請的對象。

在行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)的案件中，首先需要審查行政相對人要求行政機(jī)關(guān)履行的職責(zé)是否屬于行政機(jī)關(guān)的法定職責(zé)。如行政機(jī)關(guān)沒有相對人請求所為事項(xiàng)的職權(quán)，勉強(qiáng)行政機(jī)關(guān)履行不屬于其職權(quán)范圍的職責(zé)相當(dāng)于要求行政機(jī)關(guān)無權(quán)行政，行政相對人所訴“未履行法定職責(zé)”于法無據(jù)，自不能成立。

一、行政機(jī)關(guān)的法定職責(zé)不僅包括法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)職責(zé)，即明定性職責(zé)，而且包括其他派生性職責(zé)

所謂明定性職責(zé)是由法律法規(guī)規(guī)章授權(quán)的行政機(jī)關(guān)具有外部職責(zé)特征的職權(quán)，例如，《土地管理法》規(guī)定“縣級以上人民政府有核發(fā)土地使用證的職權(quán)”，這一職權(quán)同時(shí)表現(xiàn)為一種行政機(jī)關(guān)的對外職責(zé)。行政機(jī)關(guān)如果不去履行該職責(zé)，就必須承擔(dān)行政不作為的法律后果。針對這種情況作為行政相對人的公民、法人和其他組織，可以向人民法院提起行政訴訟。所謂派生性職責(zé)是指行政機(jī)關(guān)行使法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)行政機(jī)關(guān)行駛不具有明確外部職責(zé)特征的行政職權(quán)而間接產(chǎn)生義務(wù)性職責(zé)。比如根據(jù)《內(nèi)河交通管理安全管理?xiàng)l例》的規(guī)定，交通管理部門有權(quán)扣留交通事故責(zé)任者的證書、證件。如果有權(quán)行政機(jī)關(guān)不行使這一職權(quán)，其也無須承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任，其不作為也不能引起行政訴訟。但如果相關(guān)行政機(jī)關(guān)扣留了違法人員的證書后，相關(guān)行政機(jī)關(guān)基于之前的行為也就產(chǎn)生了發(fā)還證書的義務(wù)。而由于該義務(wù)具有外部性職責(zé)特征。如果相關(guān)行政機(jī)關(guān)不履行這一職責(zé)，行政相對人就可以基于此向人民法院提起行政訴訟，要求行政機(jī)關(guān)履行其職責(zé)。

二、法定職責(zé)必須是行政機(jī)關(guān)履行的職責(zé)應(yīng)該具體職責(zé)，而宏觀管理職責(zé)不能作為行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)的申請對象

行政機(jī)關(guān)的法定職責(zé)可以分為宏觀職責(zé)和具體職責(zé)。宏觀職責(zé)是指行政機(jī)關(guān)基于《憲法》《地方各級人民代表大會(huì)和地方各級人民政府組織法》等宏觀法律規(guī)定而應(yīng)該具有的普適性職責(zé)。該職責(zé)的設(shè)立不針對某個(gè)具體的行的管理領(lǐng)域，也沒有具體行使方式的規(guī)定。而行政機(jī)關(guān)的具體職責(zé)是指其在某項(xiàng)特定行政管理領(lǐng)域里、法律、法規(guī)、規(guī)章明確規(guī)定了行政機(jī)關(guān)履行職責(zé)的內(nèi)容和方式等。行政機(jī)關(guān)履行該職責(zé)是基于特定的事實(shí)和條件產(chǎn)生具體法律義務(wù)。行政機(jī)關(guān)如不履行此義務(wù)，將直接導(dǎo)致相對人的合法權(quán)益受到損害。而行政機(jī)關(guān)基于宏觀法律所產(chǎn)生的職責(zé)，一般都不具有具體內(nèi)容，具體內(nèi)容會(huì)由專門法律設(shè)定。因此，對行政機(jī)關(guān)的宏觀職責(zé)，相對人不能提起履行法定職責(zé)之訴。

三、法定職責(zé)必須是行政機(jī)關(guān)外部管理職責(zé)，內(nèi)部管理職責(zé)不能作為履行法定職責(zé)申請的對象

行政機(jī)關(guān)的法定職責(zé)可以分為外部職責(zé)和內(nèi)部職責(zé)。行政機(jī)關(guān)的對外管理職責(zé)來自于其政府職能，主要有經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)、市場監(jiān)管公共服務(wù)、社會(huì)管理四大職能。行政訴訟中對相對人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生影響的是在行政機(jī)關(guān)行使其外部管理職責(zé)時(shí)產(chǎn)生的，是行政權(quán)力行使的體現(xiàn)，行政機(jī)關(guān)對于外部管理職責(zé)的不履行，將直接導(dǎo)致行政相對人合法權(quán)益受到損害，因此，行政機(jī)關(guān)不依法履行外部行政管理職責(zé)，屬于行政相對人提起履行法定職責(zé)申請的情形。相對于對外行政管理職責(zé)，行政機(jī)關(guān)在履行職責(zé)過程中還存在上級機(jī)關(guān)對下級機(jī)關(guān)的監(jiān)管職責(zé)，行政機(jī)關(guān)對其內(nèi)部工作人員的管理職責(zé)、以及行政監(jiān)察職責(zé)。此類職責(zé)是行政機(jī)關(guān)行使內(nèi)部管理職權(quán)的體現(xiàn)。行政機(jī)關(guān)對該種職責(zé)的履行或者不履行，不會(huì)直接對行政相對人產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)上的影響。因此行政機(jī)關(guān)內(nèi)部職責(zé)履行或者不履行都不屬于申請履行法定職責(zé)案件的范圍。如果行政機(jī)關(guān)沒有按規(guī)定履行，相對人可以通過向上級機(jī)關(guān)申訴、向紀(jì)委監(jiān)察部門舉報(bào)等方式給予救濟(jì)。

12.《行政訴訟法》第74條第1款第2項(xiàng)規(guī)定的“程序輕微違法”如何認(rèn)定？

解答：“程序輕微違法”的認(rèn)定可根據(jù)《行政訴訟法適用解釋》第96條的規(guī)定掌握，但該條規(guī)定了兜底條款，并未窮盡所有情況。實(shí)踐中裁判尺度主要在于：（1）該程序違法情況是否損害行政相對人重要的程序權(quán)利；（2）該程序違法情形是否影響證據(jù)形成；（3）該程序違法情形是否影響最終行政決定的結(jié)果導(dǎo)致行政相對人實(shí)體權(quán)利的減損。

13. 如何認(rèn)定起訴人是否具有訴的利益？

解答：當(dāng)事人申請權(quán)利保護(hù)應(yīng)當(dāng)具有正當(dāng)性，不得違反誠實(shí)信用原則對缺乏利保護(hù)必要性的行為濫用訴訟程序或?yàn)E用訴權(quán)，否則將不具有權(quán)利保護(hù)的必要。張某為等訴天津市人民政府拆遷行政復(fù)議案中，最高人民法院指出:“再審申請人在與相關(guān)單位所簽安置補(bǔ)償協(xié)議中已經(jīng)承諾不再上訪、訴訟，其后又長期多次申請行政復(fù)議及提起行政訴訟，不斷違反自己所作權(quán)利拋棄承諾，這種權(quán)利保護(hù)的濫用同樣構(gòu)成不符合法定起訴條件的情形?！睘E用訴權(quán)有違誠信，行為違反誠實(shí)信用是構(gòu)成濫用訴權(quán)的客觀要求。李某君訴公安部政府信息公開及行政復(fù)議案中，最高人民法院指出:“試圖以政府信息公開之名義再度啟動(dòng)已告終結(jié)的糾紛處理程序，以期達(dá)到擴(kuò)大影響、反映信訪訴求的目的，已明顯偏離政府信息公開的制度功能，不符合《政府信息公開條例》的立法宗旨……已構(gòu)成信息公開申請權(quán)及訴權(quán)的濫用?！北景钢蟹从吵鰞牲c(diǎn):第一，多次重復(fù)申請;第二，目的不在于獲取政府信息，而是意圖擴(kuò)大影響和反映信訪訴求。據(jù)此認(rèn)定原告的起訴缺乏權(quán)利保護(hù)必要性，構(gòu)成濫用訴權(quán)。

14. 未蓋章的行政決定是否屬于無效行政行為?

解答：蓋章一般是行政決定的必備形式要件，是行政主體的對外表征和客觀載體。如果行政決定未蓋章，對外無法證實(shí)行政決定系具備資格的行政主體實(shí)施，行政相對人亦無法判斷作出決定的主體，則該行政決定屬于“重大且明顯違法”的情形，可認(rèn)定為無效。如果行政決定雖未蓋章（行政處罰除外），但從內(nèi)容和形式上可以判斷出作出該行政決定的主體，且未蓋章并沒有影響到相對人實(shí)體和程序權(quán)利，則該行政決定不應(yīng)僅因未蓋章而認(rèn)定為無效。

法院判決確認(rèn)行政行為無效，是對行政行為合法性和有效性的根本否定，確認(rèn)其自始就不具有任何法律效力，故適用時(shí)應(yīng)當(dāng)結(jié)合《行政訴訟法》第75條以及《行訴解釋》的相關(guān)規(guī)定，準(zhǔn)確適用。在判斷未蓋章的行政決定能否對外表明作出主體時(shí)、應(yīng)當(dāng)綜合書面決定一切內(nèi)容進(jìn)行判斷，包括從決定的署名信雨抬頭、封面、前后文、記載送達(dá)等方面。如果法院經(jīng)審查認(rèn)為可以確知行政決定作出主體、且主體合法的，不能僅因行政決定未蓋章而認(rèn)定無效。

15.機(jī)動(dòng)車駕駛證記分行為是否屬于行政處罰？

解答：交管部門對機(jī)動(dòng)車因交通違法而實(shí)施的記分行為，是對違法行為作出的具有懲戒性的不利處分，具備行政處罰的性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)適用行政處罰的原則和規(guī)則。

16. 如何理解縣級以上政府責(zé)成有關(guān)部門采取查封施工現(xiàn)場、強(qiáng)制拆除等措施的行為?

解答：(城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第68條規(guī)定的縣級以上人民政府“責(zé)成”行為的性質(zhì)，是基于人民政府對其所屬部門的層級領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督關(guān)系形成的內(nèi)部行政命令行為，并不直接產(chǎn)生對外法律效力，對行政相對人權(quán)利義務(wù)也不產(chǎn)生實(shí)際影響，因此不屬于行政訴訟受案范圍。當(dāng)事人訴請縣級以上人民政府履行“責(zé)成”職責(zé)、或確認(rèn)其不履行“責(zé)成”職責(zé)違法，亦不屬于行政訴訟受案范圍。

延伸閱讀：最高法案例：政府“責(zé)成”有關(guān)部門強(qiáng)制拆除違建的行為屬于內(nèi)部行為，不可訴

17. 村集體經(jīng)濟(jì)組織經(jīng)區(qū)縣政府批準(zhǔn)收回宅基地后，宅基地使用權(quán)人拒不交出土地，強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)應(yīng)當(dāng)履行怎樣的合法程序?

解答：農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織依法收回宅基地時(shí)，宅基地使用權(quán)人報(bào)不交出宅基地的，人民政府可以參照適用《土地管理法實(shí)施條例》的規(guī)定向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。

經(jīng)原批準(zhǔn)用地的人民政府批準(zhǔn)收回宅基地使用權(quán)的，農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織應(yīng)向宅基地使用人發(fā)出通知并催告，宅基地使用權(quán)人仍拒絕交出土地的，現(xiàn)行法律并未規(guī)定進(jìn)行下一步主張權(quán)利的途徑。對此，可以參照《土地管理法實(shí)隨條例》的規(guī)定，由人民政府作出交出土地的行政決定。

18. 行政相對人對行政行為不起訴又不履行，行政機(jī)關(guān)未申請法院強(qiáng)利執(zhí)行的，利害關(guān)系人能否以不履行法定職責(zé)為由起訴要求法院判令行政機(jī)關(guān)申請法院強(qiáng)制執(zhí)行?

解答：行政相對人對行政行為不起訴又不履行，行政機(jī)關(guān)未申請法院強(qiáng)制執(zhí)行的，利害關(guān)系人以不履行法定職責(zé)為由向法院起訴，要求法院判令行政機(jī)關(guān)申請法院強(qiáng)制執(zhí)行的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍、體裁定不予主案。

19. 當(dāng)事人以身份證掛失、有關(guān)登記材料并非本人簽字等為由，提起撤銷公司設(shè)立登記之訴，人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理?

解答：在具體案件審理中，需要判斷當(dāng)事人意思表示是否真實(shí)。不宜僅憑身份證掛失證明或當(dāng)事人主張不是本人簽字、不知情等為由而直接認(rèn)定意思表示不真實(shí)。應(yīng)結(jié)合其他證據(jù)綜合認(rèn)定，如是否參與公司經(jīng)營、分紅等活動(dòng)，判斷其有無承受公司登記的意思。

20. 行政協(xié)議糾紛中原告提出賠償請求如何處理?賠償標(biāo)準(zhǔn)如何確定?

解答：行政協(xié)議訴訟中的賠償請求并非行政賠償之訴，無須賠償義務(wù)機(jī)關(guān)先行處理，法院應(yīng)該按行政協(xié)議案由受理。關(guān)于賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)，行政協(xié)議有約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定的標(biāo)準(zhǔn)賠償;協(xié)議沒有約定的，應(yīng)當(dāng)在綜合考量行政協(xié)議的行政性、公益性與契約性基礎(chǔ)上，參照適用民事法律規(guī)范確定賠償標(biāo)準(zhǔn)。

21. 行政協(xié)議簽訂后，因相關(guān)法律法規(guī)內(nèi)容修改，行政機(jī)關(guān)解除該行政協(xié)議時(shí)，是否適用《合同法》關(guān)于解除權(quán)的條款?

解答：行政協(xié)議簽訂后，相關(guān)法律法規(guī)內(nèi)容修改，應(yīng)判斷修改后繼續(xù)履行行政協(xié)議是否導(dǎo)致國家利益、公共利益受到重大損害，進(jìn)而作出不同處理。

行政協(xié)議簽訂后，因相關(guān)法律法規(guī)內(nèi)容修改，行政協(xié)議內(nèi)容與修改后法律法規(guī)內(nèi)容發(fā)生沖突。行政機(jī)關(guān)解除該協(xié)議，應(yīng)分析是否具備行政優(yōu)益權(quán)的行使條件，如果繼續(xù)履行協(xié)議會(huì)導(dǎo)致國家利益、公共利益受到重大損害，則可以行使優(yōu)益權(quán)解除合同。如果并不涉及國家利益、公共利益受到重大損害的情形、則行政機(jī)關(guān)解除協(xié)議應(yīng)適用《合同法》關(guān)于協(xié)議解除的相關(guān)規(guī)定。

22.如何認(rèn)定當(dāng)事人的申請屬于咨詢？

解答：以政府信息公開申請名義進(jìn)行的咨詢，在申請書中一般會(huì)有問詢的內(nèi)容。實(shí)務(wù)中，咨詢類的表現(xiàn)形式有問詢某項(xiàng)政策、行政許可、行政處罰等的法律依據(jù)，詢問行政機(jī)關(guān)相關(guān)人員的電話、職務(wù)，詢問某項(xiàng)政策，提出合法性質(zhì)疑等等、表述上會(huì)有“是什么”“為什么”“怎樣”“如何”“是否合法”“合法性依據(jù)”“真實(shí)目的”“事實(shí)依據(jù)”等詞語。這些問詢一般需要經(jīng)過一定主觀判斷后才能夠回應(yīng)，或者還需要進(jìn)行調(diào)查才能明確、行政機(jī)關(guān)很難以直接以現(xiàn)有信息來進(jìn)行答復(fù)，一般都要進(jìn)行分析、匯總。

23. “房屋征收補(bǔ)償、補(bǔ)助費(fèi)用的發(fā)放、使用情況”的公開范圍?

解答：關(guān)于房屋征收工作中的政府信息公開，房屋征收補(bǔ)償補(bǔ)助費(fèi)用分戶發(fā)放情況的公開應(yīng)適用《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第 29 條主動(dòng)公開情形，而房屋征收補(bǔ)償補(bǔ)助費(fèi)用總體發(fā)放情況應(yīng)屬于依申請公開情形。

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來自：案律 > 《17.法律知識(shí)和實(shí)務(wù)操作》

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