北京周學(xué)律師 公司治理顧問 2022-07-23 08:51 發(fā)表于北京

在股權(quán)代持中，涉及實(shí)際出資人與名義股東、公司、其他股東、債權(quán)人之間的法律關(guān)系；名義股東涉及與公司、其他股東、債權(quán)人之間的關(guān)系。理解他們之間的法律關(guān)系，需要在合同法和公司法之間作好切換。

1.實(shí)際出資人與名義股東的關(guān)系。實(shí)際出資人與名義股東之間屬于委托投資合同關(guān)系（亦稱股權(quán)代持合同關(guān)系），實(shí)際出資人為委托人，名義股東為受托人?；诤贤南鄬?duì)性原理，二者之間屬于內(nèi)部法律關(guān)系。這種關(guān)系以雙方簽訂的合同為依據(jù)，以合同法來規(guī)范，不適用公司法。實(shí)際出資人依據(jù)股權(quán)代持合同關(guān)系向名義股東主張權(quán)利，名義股東依公司法抗辯的，一般不會(huì)成立?！豆痉ㄋ痉ń忉專ㄈ返诙臈l第二款明確規(guī)定，實(shí)際出資人可以依據(jù)委托投資合同向名義股東主張權(quán)利，名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，其主張不成立。

2.實(shí)際出資人與公司的關(guān)系。從是否屬于公司成員的視角考察，實(shí)際出資人不是公司成員，實(shí)際出資人與公司之間屬于外部關(guān)系。公司可依據(jù)股東名冊(cè)記載識(shí)別股東，僅向股東名冊(cè)記載的股東履行通知召開股東會(huì)會(huì)議、分配利潤(rùn)等義務(wù)。實(shí)際出資人與名義股東簽訂的合同，不具有對(duì)抗股東名冊(cè)的效力，也不具有對(duì)抗公司的效力。未在股東名冊(cè)記載的人，公司可不承認(rèn)其股東地位。

另外，公司沒有自行確認(rèn)實(shí)際出資人為顯名股東的資格，實(shí)際出資人請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記，須經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意（見《公司法司法解釋（三）》第二十四條第三款）。

當(dāng)實(shí)際出資人登記為顯名股東之后，實(shí)際出資人成為公司成員，二者之間變?yōu)閮?nèi)部關(guān)系。

3.實(shí)際出資人與其他股東的關(guān)系。雙方之間屬于外部法律關(guān)系。實(shí)際出資人與名義股東簽訂的合同，不具有對(duì)抗公司其他股東的效力。實(shí)際出資人以自己與名義股東之間的合同為依據(jù)，要求公司其他股東認(rèn)可其股東地位的，其他股東有權(quán)拒絕。

在有限責(zé)任公司是“閉鎖性公司”，股東屬于“人合”關(guān)系（合伙關(guān)系），要求股東之間存在著一定的信任，所以司法解釋規(guī)定，實(shí)際出資人能不能成為公司顯名股東，須經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意。

如果其他股東知道實(shí)際出資人與顯名股東的委托投資合同關(guān)系，并認(rèn)可這種合同關(guān)系，或者雖然沒有明確認(rèn)可，但其他股東在實(shí)踐中同意實(shí)際出資人以股東的身份行使股東權(quán)利、享受股東利益，比如參加股東會(huì)會(huì)議、行使表決權(quán)，領(lǐng)取公司分紅等，此種情形應(yīng)視為其他股東同意實(shí)際出資人的股東地位。

4.實(shí)際出資人與善意第三人的關(guān)系。在名義股東將其代持股權(quán)作轉(zhuǎn)讓、抵押等處分時(shí)，如果第三人屬于善意，實(shí)際出資人以該股權(quán)為自己所有，名義股東只是代持，從而否定名義股東處分行為法律效力的，將得不到法律的支持。

同樣的道理，當(dāng)股東出資期限屆滿而未履行出資義務(wù)，債權(quán)人要求名義股東在出資范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任時(shí)，實(shí)際出資人以該股權(quán)為自己所有，名義股東只是代持，從而否定名義股東清償責(zé)任的，該主張不成立。

5.名義股東與公司的關(guān)系。因在公司章程、股東名冊(cè)、工商登記檔案中記載的是名義股東，名義股東與公司之間屬于內(nèi)部法律關(guān)系，公司認(rèn)可名義股東是自己的成員，名義股東可依股東名冊(cè)的記載向公司主張股東權(quán)利。

6.名義股東與其他股東的關(guān)系。因名義股東與其他股東均為在公司章程、股東名冊(cè)、工商登記檔案中記載的股東，名義股東與其他股東一樣都屬于公司成員，他們之間屬于合伙關(guān)系。基于這種關(guān)系以及維護(hù)這種關(guān)系之目的，《公司法司法解釋（三）》第二十四條第三款規(guī)定，“實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司將其登記為顯名股東的，人民法院不予支持?！?/p>

7.名義股東與善意第三人的關(guān)系。在名義股東將其代持股權(quán)作轉(zhuǎn)讓、抵押等處分時(shí)，如果第三人屬于善意，實(shí)際出資人以該股權(quán)為自己所有，名義股東只是代持，從而否認(rèn)名義股東處分行為法律效力；此時(shí)，名義股東也主張?jiān)摴蓹?quán)屬于其替實(shí)際出資人代持，從而否認(rèn)自己合同行為的效力時(shí)，法院將不會(huì)支持。

當(dāng)股東出資期限屆滿而未履行出資義務(wù)，債權(quán)人要求名義股東在出資范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任時(shí)，名義股東以該股權(quán)并非為自己所有，是為代持，從而否定自己清償責(zé)任的，該主張不成立。

（作者：周學(xué)，北京合川律師事務(wù)所合伙人、律師，北京企業(yè)法治與發(fā)展研究會(huì)研究員，專注于公司法、公司治理理論研究、公司治理訴訟和非訴法律服務(wù)。）