建筑企業(yè)與包工頭之間有兩種合同簽訂方法：一種是建筑勞務公司與包工頭簽訂勞務專業(yè)作業(yè)分包合同；另一種是勞務內(nèi)部承包合同。這兩種合同涉及的財務、稅務和社保的處理是不一樣的。

（一）建筑勞務公司與包工頭（班組長）簽訂專業(yè)作業(yè)勞務分包或內(nèi)部勞務承包合同的合法性分析

1、建筑勞務公司與包工頭（班組長）簽訂專業(yè)作業(yè)勞務分包的合法與否的法律分析

根據(jù)《住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于印發(fā)建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認定查處管理辦法的通知》建市規(guī)【2019】1號第12條第（四）項、第（五）項規(guī)定和第19條的規(guī)定，“專業(yè)作業(yè)承包人將其承包的勞務再分包的，是違法分包行為”；“專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中非勞務作業(yè)部分再分包的，是違法分包行為”；“施工總承包單位、專業(yè)承包單位均指直接承接建設(shè)單位發(fā)包的工程的單位；專業(yè)分包單位是指承接施工總承包或?qū)I(yè)承包企業(yè)分包專業(yè)工程的單位；承包單位包括施工總承包單位、專業(yè)承包單位和專業(yè)分包單位”。基于此政策規(guī)定，筆者認為：建筑勞務公司與包工頭（班組長）簽訂專業(yè)作業(yè)勞務分包的合法與否的法律分析如下：

（1）建筑勞務公司與包工頭（班組長）簽訂專業(yè)作業(yè)勞務分包的兩種合法行為

第一，專業(yè)承包單位和專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中的純勞務作業(yè)部分再分包給勞務公司或從事某一專業(yè)作業(yè)勞務（例如：鋼構(gòu)作業(yè)、抹灰專業(yè)、幕墻玻璃作業(yè)、水電安裝作業(yè)等勞務作業(yè)）的包工頭或班組長的，是合法分包行為。

第二，從事專業(yè)作業(yè)總承包的勞務公司將其與承包單位（即施工總承包單位、專業(yè)承包單位和專業(yè)分包單位）簽訂的勞務分包合同中的各專業(yè)作業(yè)勞務分包給包工頭或班組長本人是合法的。

（2）建筑勞務公司與包工頭（班組長）簽訂專業(yè)作業(yè)勞務分包的一種違法行為

從事某一專業(yè)作業(yè)的班組長和包工頭從勞務公司或施工總承包單位、專業(yè)承包單位和專業(yè)分包單位分包而來的專業(yè)作業(yè)勞務再分包給有關(guān)個人實違法行為。

2、建筑勞務公司與包工頭（班組長）簽訂內(nèi)部勞務承包合同的合法與否的法律分析

財稅[2016]36號文件附件1：《營業(yè)稅改征增值稅試點實施辦法》第二條：“單位以承包、承租、掛靠方式經(jīng)營的，承包人、承租人、掛靠人（以下統(tǒng)稱承包人）以發(fā)包人、出租人、被掛靠人（以下統(tǒng)稱發(fā)包人）名義對外經(jīng)營并由發(fā)包人承擔相關(guān)法律責任的，以該發(fā)包人為納稅人。否則，以承包人為納稅人”。《建筑安裝業(yè)個人所得稅征收管理暫行辦法》（國稅發(fā)[1996]127號）第三條 承包建筑安裝業(yè)各項工程作業(yè)的承包人取得的所得，應區(qū)別不同情況計征個人所得稅：經(jīng)營成果歸承包人個人所有的所得，或按照承包合同（協(xié)議）規(guī)定，將一部分經(jīng)營成果留歸承包人個人的所得，按對企事業(yè)單位的承包經(jīng)營、承租經(jīng)營所得項目征稅；以其他分配方式取得的所得，按工資、薪金所得項目征稅。

根據(jù)《關(guān)于企業(yè)內(nèi)部個人承包中保險待遇問題的復函》（勞險字[1992]27號）的規(guī)定，企業(yè)與職工個人簽訂承包合同，是企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營管理的一種方式。企業(yè)經(jīng)營機制的轉(zhuǎn)變，并未改變企業(yè)和職工的勞動關(guān)系，也未改變承包者的職工身份，因此企業(yè)應按照國家現(xiàn)行政策保障職工的社會保障權(quán)益。《中華人民共和國勞動合同法》第九十四條個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動者，給勞動者造成損害的，發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔連帶賠償責任。

基于以上法律政策規(guī)定，筆者認為“內(nèi)部承包”有以下五層含義：

第一，承包人以發(fā)包方的名義對外從事經(jīng)營，發(fā)生的經(jīng)營行為都是以發(fā)包人的名義對外簽訂合同；

第二，承包人對外發(fā)生的經(jīng)營行為以發(fā)包人的名義建賬對外統(tǒng)一核算；

第三，承包人對外發(fā)的的經(jīng)營行為涉及的一切法律民事責任全部由發(fā)包方承擔；

第四，個人承包人招用的勞動者的社保費用由發(fā)包方承擔；

第五，人承包經(jīng)營者招用的勞動者，如果違法《中華人民共和國勞動合同法》的規(guī)定，給勞動者造成損害的，發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者共同承擔連帶賠償責任。

基于以上法律分析，建筑勞務公司與班組長或包工頭簽訂內(nèi)部勞務承包合同是合法的行為。

3、建筑勞務公司與包工頭（班組長）簽訂合同的兩種策略

根據(jù)以上法律依據(jù)，建筑企業(yè)與包工頭之間有兩種合同簽訂方法，其簽訂策略如下：

第一種合同簽訂策略：建筑勞務公司與包工頭簽訂勞務專業(yè)作業(yè)分包合同；

第二種合同簽策略：勞務內(nèi)部承包合同，合同約定：包工頭或班組長以勞務公司的名義對外經(jīng)營，對外進行獨立的會計核算，包工頭自負盈虧，向勞務公司上交一定的利潤(稅后利潤)或管理費用，剩下的稅后利潤(承包經(jīng)營所得)歸班組長或包工頭所有。