“違法所得、貨值金額計算” 有關(guān)規(guī)定匯總(上) 陳晉平 一、行政處罰法(2021版) 第二十八條 行政機關(guān)實施行政處罰時,應當責令當事人改正或者限期改正違法行為。 當事人有違法所得,除依法應當退賠的外,應當予以沒收。違法所得是指實施違法行為所取得的款項。法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章對違法所得的計算另有規(guī)定的,從其規(guī)定。 二、《產(chǎn)品質(zhì)量法》(2018年版) 第七十二條 本法第四十九條至第五十四條、第六十二條、第六十三條所規(guī)定的貨值金額以違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品的標價計算;沒有標價的,按照同類產(chǎn)品的市場價格計算。 三、《藥品管理法》(2019年版) 第一百五十一條 本章規(guī)定的貨值金額以違法生產(chǎn)、銷售藥品的標價計算;沒有標價的,按照同類藥品的市場價格計算。 四、《餐飲服務食品安全監(jiān)督管理辦法》(2010版) 第四十四條本辦法所稱違法所得,指違反《食品安全法》、《食品安全法實施條例》等食品安全法律法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,從事餐飲服務活動所取得的相關(guān)營業(yè)性收入。 第四十五條 本辦法所稱貨值金額,指餐飲服務提供者經(jīng)營的食品的市場價格總金額。其中原料及食品添加劑按進價計算,半成品按原料計算,成品按銷售價格計算。 五、《價格違法行為行政處罰實施辦法》(2004版) 第九條 經(jīng)營者有下列情形之一的,可以按沒有違法所得論處: (一)無合法銷售或收費票據(jù)的; (二)隱匿、銷毀銷售或收費票據(jù)的; (三)隱瞞銷售或收費票據(jù)數(shù)量,賬簿與票據(jù)金額不符導致計算違法所得金額無依據(jù)的; (四)多收價款全部退還的; (五)應當按沒有違法所得論處的其他情形。 第十條 因價格違法行為致使消費者或者其他經(jīng)營者多付價款的,責令限期退還;期限屆滿后逾期不退或者難以退還的價款,以違法所得論處。 六、《價格違法行為行政處罰規(guī)定》(2010年版) 第十八條 本規(guī)定中以違法所得計算罰款數(shù)額的,違法所得無法確定時,按照沒有違法所得的規(guī)定處罰。 七、市場監(jiān)管總局辦公廳《關(guān)于食品安全行政處罰案件貨值金額計算的意見》 (市監(jiān)稽發(fā)〔2021〕70號) 1.計算范圍 食品安全行政處罰案件貨值金額是當事人實施食品安全違法行為所涉及食品的市場價格總金額。 未取得許可從事食品生產(chǎn)經(jīng)營的,貨值金額計算范圍包括原料、半成品和成品。取得許可從事食品生產(chǎn)經(jīng)營,成品檢驗不合格或者不符合食品安全法律法規(guī)(以下簡稱不合格)的,貨值金額包括成品、不合格的半成品和原料;半成品或者原料不合格的,貨值金額包括不合格的半成品或者原料,以及成品。 已售出、已贈與、已抽樣、已使用、已召回以及未售出、未贈出、未使用等全部成品,計入成品貨值金額。未付款已到庫的涉案產(chǎn)品應當計入貨值金額。案件查處期間退貨的產(chǎn)品的貨值金額不得扣除。 2.計算方式 成品按照銷售價格計算貨值金額;半成品按照原料購進價款計算貨值金額;原料按照購進價款計算貨值金額。 銷售價格應當以銷售單、合同、價簽等明示的單價計算;沒有標價的,依據(jù)相關(guān)證據(jù)材料進行認定或者按照同類產(chǎn)品的市場價格或者平均價格計算,也可以委托法定價格認定機構(gòu)確定。 八、兩高《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》(2014年9月22日最高人民法院審判委員會第1626次會議、2014年3月17日最高人民檢察院第十二屆檢察委員會第18次會議通過) 第十五條 本解釋所稱“生產(chǎn)、銷售金額”,是指生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥所得和可得的全部違法收入。 第十七條 本解釋發(fā)布施行后,《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋〔2009〕9號)同時廢止;之前發(fā)布的司法解釋和規(guī)范性文件與本解釋不一致的,以本解釋為準。 九、《最高人民法院關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》 法釋[1998]30號 第十七條 本解釋所稱“經(jīng)營數(shù)額”,是指以非法出版物的定價數(shù)額乘以行為人經(jīng)營的非法出版物數(shù)量所得的數(shù)額。 本解釋所稱“違法所得數(shù)額”,是指獲利數(shù)額。 非法出版物沒有定價或者以境外貨幣定價的,其單價數(shù)額應當按照行為人實際出售的價格認定。 十、《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于適用犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得沒收程序若干問題的規(guī)定》(法釋〔2017〕1號) 第六條 通過實施犯罪直接或者間接產(chǎn)生、獲得的任何財產(chǎn),應當認定為刑事訴訟法第二百八十條第一款規(guī)定的“違法所得”。 違法所得已經(jīng)部分或者全部轉(zhuǎn)變、轉(zhuǎn)化為其他財產(chǎn)的,轉(zhuǎn)變、轉(zhuǎn)化后的財產(chǎn)應當視為前款規(guī)定的“違法所得”。 來自違法所得轉(zhuǎn)變、轉(zhuǎn)化后的財產(chǎn)收益,或者來自已經(jīng)與違法所得相混合財產(chǎn)中違法所得相應部分的收益,應當視為第一款規(guī)定的“違法所得”。 十一、《關(guān)于審理生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品刑事案件如何認定“違法所得數(shù)額”的批復》(法復[1995]3號) 湖北省高級人民法院: 你院鄂高法〔1995〕94號《關(guān)于對全國人大常委會〈關(guān)于懲治生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的決定〉中“違法所得”理解的請示》收悉。經(jīng)研究,答復如下: 全國人民代表大會常務委員會《關(guān)于懲治生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的決定》規(guī)定的“違法所得數(shù)額”,是指生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品獲利的數(shù)額。(失效) 十二、《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》(公通字[2014]16號) 5.關(guān)于涉案財物的追繳和處置問題:向社會公眾非法吸收的資金屬于違法所得。以吸收的資金向集資參與人支付的利息、分紅等回報,以及向幫助吸收資金人員支付的代理費、好處費、返點費、傭金、提成等費用,應當依法追繳。集資參與人本金尚未歸還的,所支付的回報可予折抵本金。 十三、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》 (法發(fā)〔2011〕3號) 7.關(guān)于尚未附著或者尚未全部附著假冒注冊商標標識的侵權(quán)產(chǎn)品價值是否計入非法經(jīng)營數(shù)額的問題 在計算制造、儲存、運輸和未銷售的假冒注冊商標侵權(quán)產(chǎn)品價值時,對于已經(jīng)制作完成但尚未附著(含加貼)或者尚未全部附著(含加貼)假冒注冊商標標識的產(chǎn)品,如果有確實、充分證據(jù)證明該產(chǎn)品將假冒他人注冊商標,其價值計入非法經(jīng)營數(shù)額。 十四、最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》 (法釋〔2004〕19號) 第十二條 本解釋所稱“非法經(jīng)營數(shù)額”,是指行為人在實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為過程中,制造、儲存、運輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價值。已銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值,按照實際銷售的價格計算。制造、儲存、運輸和未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值,按照標價或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實際銷售平均價格計算。侵權(quán)產(chǎn)品沒有標價或者無法查清其實際銷售價格的,按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格計算。 多次實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為,未經(jīng)行政處理或者刑事處罰的,非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額或者銷售金額累計計算。 十五、最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋[2001]10號) 第二條 刑法第一百四十條、第一百四十九條規(guī)定的“銷售金額”,是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應得的全部違法收入。 偽劣產(chǎn)品尚未銷售,貸值金額達到到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額三倍以上的,以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)定罪處罰。 貨值金額以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標價計算;沒有標價的的,按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價格計算;貨值金額難以確定的,按照國家計劃委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1997年4月22日聯(lián)合發(fā)布的《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規(guī)定,委托指定的估價機構(gòu)確定。 多次實施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品行為,未經(jīng)處理的,偽劣產(chǎn)品的銷售金額或者貨值金額累計計算?!?/span> 十六、《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》(1997年) 第二條 人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)各自管轄的刑事案件,對于價格不明或者價格難以確定的扣押、追繳、沒收物品需要估價的,應當委托指定的估價機構(gòu)估價。 第二十八條 其他涉案物品的估價,以及行政執(zhí)法機關(guān)提請價格部門設立的價格事務所對收繳、罰沒、扣押物品的估價,可以參照本辦法執(zhí)行。 十七、國家工商行政管理局關(guān)于 《反不正當競爭法》第二十三條和第三十條 “質(zhì)次價高”、“濫收費用”及“違法所得”認定問題的答復 (工商公字[1999]313號) 湖北省工商行政管理局: 你局《關(guān)于實施不正當競爭行為的經(jīng)營者違背用戶意愿收取的費用是否屬于濫收費用的請示》(鄂工商字〔1999〕第189號)收悉。經(jīng)研究,答復如下: 1.《反不正當競爭法》第二十三條規(guī)定的“質(zhì)次價高”、“濫收費用”和“違法所得”是密切相關(guān)的三個法律概念。“質(zhì)次價高商品”是指被指定的經(jīng)營者所銷售的商品屬于不合格商品,或者質(zhì)量與價格明顯不符的合格商品,即商品雖然合格,但其價格明顯高于同類商品的通常市場價格,而同類商品的通常市場價格是指政府定價、政府指導價或者同期市場同類商品的中等市場價格?!盀E用費用”是指超出正常的收費項目或者標準而收取不合理的費用,包括應當收費而超過規(guī)定標準收取費用,或者不應當收費而收取費用。“違法所得”是指被指定的經(jīng)營者通過銷售質(zhì)次價高商品或者濫收費用所獲取的非法收益,主要包括下列情況:(1)銷售不合格商品的銷售收入;(2)超出同類商品的通常市場價格銷售商品而多獲取的銷售收入;(3)應當收費而超過規(guī)定標準收費所多收取的費用;(4)不應當收費而收取的費用。 2.《反不正當競爭法》第三十條規(guī)定的“質(zhì)次價高”、“濫收費用”和“違法所得”,其含義與該法第二十三條的相應規(guī)定相同。 3.郵電、鐵路等公用企業(yè)濫用獨占地位,強制用戶購買其指定的電話機代維服務、貨物保價運輸服務或者保險等按照國家規(guī)定應由用戶自愿選擇的服務項目的,構(gòu)成《反不正當競爭法》第六條規(guī)定的限制競爭行為,其自身或者其他被指定的經(jīng)營者借此強制收取電話機代維費、保價運輸費或者保險費等費用的,屬于不應當收費而收取費用的濫收費用行為,其收取的相應費用為違法所得,應當按照該法第二十三條規(guī)定予以沒收。“違法所得、貨值金額計算” 有關(guān)規(guī)定匯總(下) 陳晉平 十八、工商行政管理機關(guān)行政處罰案件違法所得認定辦法(2008年11月21日國家工商行政管理總局令第37號公布) 第一條 為了規(guī)范和保障工商行政管理機關(guān)依法、公正、有效行使職權(quán),正確實施行政處罰,保障公民、法人和其他組織的合法權(quán)益,根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,制定本辦法。 第二條 工商行政管理機關(guān)認定違法所得的基本原則是:以當事人違法生產(chǎn)、銷售商品或者提供服務所獲得的全部收入扣除當事人直接用于經(jīng)營活動的適當?shù)暮侠碇С?,為違法所得。 本辦法有特殊規(guī)定的除外。 第三條 違法生產(chǎn)商品的違法所得按違法生產(chǎn)商品的全部銷售收入扣除生產(chǎn)商品的原材料購進價款計算。 第四條 違法銷售商品的違法所得按違法銷售商品的銷售收入扣除所售商品的購進價款計算。 第五條 違法提供服務的違法所得按違法提供服務的全部收入扣除該項服務中所使用商品的購進價款計算。 第六條 違反法律、法規(guī)的規(guī)定,為違法行為提供便利條件的違法所得按當事人的全部收入計算。 第七條 違法承攬的案件,承攬人提供材料的,按照本辦法第三條計算違法所得;定做人提供材料的,違法所得按本辦法第五條計算。 第八條 在傳銷違法活動中,拉人頭、騙取入門費式傳銷的違法所得按當事人的全部收入計算。團隊計酬式傳銷的違法所得,銷售自產(chǎn)商品的,按違法銷售商品的收入扣除生產(chǎn)商品的原材料購進價款計算;銷售非自產(chǎn)商品的,按違法銷售商品的收入扣除所售商品的購進價款計算。 第九條 在違法所得認定時,對當事人在工商行政管理機關(guān)作出行政處罰前依據(jù)法律、法規(guī)和省級以上人民政府的規(guī)定已經(jīng)支出的稅費,應予扣除。 第十條 本辦法適用于工商行政管理機關(guān)行政處罰案件“非法所得”的認定。法律、行政法規(guī)對“違法所得”、“非法所得”的認定另有規(guī)定的,從其規(guī)定。政府規(guī)章對“違法所得”、“非法所得”的認定另有規(guī)定的,可以從其規(guī)定。 第十一條本辦法自2009年1月1日起施行。 十九、國家工商行政管理總局關(guān)于對中介服務機構(gòu)通過行賄手段獲得交易的違法所得計算問題的答復(工商公字〔2008〕198號 ) 貴州省工商行政管理局: 你局《關(guān)于請求明確遵義金信房地產(chǎn)估價事務所等房地產(chǎn)評估公司商業(yè)賄賂案件違法所得計算方法的請示》(黔工商呈〔2008〕57號)收悉。經(jīng)研究,答復如下: 中介服務機構(gòu)通過行賄手段獲得交易的違法所得,是指通過違法手段實現(xiàn)交易的全部收入扣除提供服務所使用商品的購進價款。在違法所得認定時,對當事人在工商行政管理機關(guān)作出行政處罰前依據(jù)法律、法規(guī)和省級以上人民政府的規(guī)定已經(jīng)支出的稅費,應予扣除。 國家工商行政管理總局 二〇〇八年九月十二日 二十、關(guān)于加油站計量作弊案違法所得認定和計算問題的答復意見的函(質(zhì)檢法函[2010]34號) 山東省質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局: 《關(guān)于加油站計量作弊案件違法所得認定和計算的請示》(魯質(zhì)監(jiān)稽發(fā)[2009]250號)收悉。經(jīng)研究,現(xiàn)提出如下答復意見: 違法所得是指違法獲利。有下列情形之一的,可以將全部經(jīng)營額認定為違法所得: (一)當事人故意違法的; (二)生產(chǎn)、銷售、進口產(chǎn)品屬于劣質(zhì)品,即危及人體健康、生命財產(chǎn)安全或者主要性能指標達不到標準規(guī)定要求,失去原有使用價值等情況的; (三)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定產(chǎn)品應當予以沒收或者監(jiān)督銷毀的。 二〇一〇年三月八日 二十一、國家技術(shù)監(jiān)督局《關(guān)于實施<中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法>若干問題的意見》(質(zhì)技監(jiān)局政發(fā)[2001]43號) 11.、關(guān)于“貨值金額”和“違法所得”、“違法收入”的計算問題 按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定,貨值金額是指當事人違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品的數(shù)量(包括已售出的和未售出的產(chǎn)品)與其單件產(chǎn)品標價的乘積。對生產(chǎn)的單件產(chǎn)品標價應當以銷售明示的單價計算;對銷售的單件產(chǎn)品標價應當以銷售者貨簽上標明的單價計算。生產(chǎn)者、銷售者沒有標價的,按照該產(chǎn)品被查處時該地區(qū)市場零售價的平均單價計算。本法所稱違法所得是指獲取的利潤。 《產(chǎn)品質(zhì)量法》第六十一條、第六十七條規(guī)定的違法收入,指違反法律規(guī)定從事運輸、倉儲、保管,提供制假技術(shù),向社會推薦產(chǎn)品以及進行產(chǎn)品的監(jiān)制、監(jiān)銷等違法活動所獲取的全部收入。(廢止) 二十二、國家質(zhì)檢總局關(guān)于實施《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》若干問題的意見(國質(zhì)檢法〔2011〕83號) 2001年3月15日,原國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局印發(fā)了《關(guān)于實施〈中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法〉若干問題的意見》 11.、關(guān)于“貨值金額”和“違法所得”、“違法收入”的計算問題 按照《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定,貨值金額是指當事人違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品的數(shù)量(包括已售出的和未售出的產(chǎn)品)與其單件產(chǎn)品標價的乘積。對生產(chǎn)的單件產(chǎn)品標價應當以銷售明示的單價計算;對銷售的單件產(chǎn)品標價應當以銷售者貨簽上標明的單價計算。生產(chǎn)者、銷售者沒有標價的,按照該產(chǎn)品被查處時該地區(qū)市場零售價的平均單價計算。本法所稱違法所得是指獲取的利潤。 《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第六十一條、第六十七條規(guī)定的違法收入,指違反法律規(guī)定從事運輸、倉儲、保管,提供制假技術(shù),向社會推薦產(chǎn)品以及進行產(chǎn)品的監(jiān)制、監(jiān)銷等違法活動所獲取的全部收入。(現(xiàn)行有效) 二十三、工商總局對銀行轉(zhuǎn)嫁責任侵害消費者權(quán)益節(jié)省的成本費用能否認定為違法所得問題的答復意見(工商法函字〔2013〕134號) 河南省工商行政管理局: 你局《關(guān)于銀行轉(zhuǎn)嫁責任侵害消費者權(quán)益節(jié)省下來的成本費用能否認定為違法所得的請示》收悉。經(jīng)研究,答復如下: 《工商行政管理機關(guān)行政處罰案件違法所得認定辦法》第二條所稱違法提供服務所獲得的“全部收入”既包括經(jīng)營者因違法行為而取得的直接收入,也包括經(jīng)營者因違法行為而減少的合理支出。國家有關(guān)規(guī)定明確要求經(jīng)營者支付的費用,經(jīng)營者轉(zhuǎn)嫁給消費者承擔,經(jīng)營者應當支出而沒有支出的這部分費用,應當認定為“違法所得”。 工商總局 2013年9月17日 二十四、關(guān)于《藥品管理法》《藥品管理法實施條例》“違法所得”問題的批復(國食藥監(jiān)法[2007]74號) 江西省食品藥品監(jiān)督管理局: 你局《關(guān)于對藥品執(zhí)法“違法所得”法律適用問題的請示》(贛食藥監(jiān)辦〔2006〕41號)收悉。經(jīng)研究,現(xiàn)批復如下: 一般情況下,《藥品管理法》、《藥品管理法實施條例》中的“違法所得”,是指“實施違法行為的全部經(jīng)營收入”。 《藥品管理法》第八十二條、第八十七條規(guī)定的“違法所得”是指“實施違法行為中收取的費用”。 《藥品管理法實施條例》第八十一條規(guī)定的“違法所得”是指“售出價格與購入價格的差價”。 在具體執(zhí)法過程中應結(jié)合案件認定的事實與證據(jù),按照行政處罰的基本原則依法處理。 國家食品藥品監(jiān)督管理局 二○○七年二月八日 二十五、國家局關(guān)于藥品執(zhí)法“違法所得”法律適用問題的意見(國食藥監(jiān)法〔2007〕738號) 陜西省食品藥品監(jiān)督管理局: 你局《關(guān)于對藥品執(zhí)法“違法所得”法律適用問題的請示》(陜食藥監(jiān)字〔2007〕60號)收悉。經(jīng)研究,現(xiàn)答復如下: 一、關(guān)于“違法所得”問題,國家局《關(guān)于<藥品管理法><藥品管理法實施條例>“違法所得”問題的批復》(國食藥監(jiān)法〔2007〕74號)已予明確。各級藥品監(jiān)督管理部門在藥品執(zhí)法過程中,對“違法所得”問題應當適用該批復。 二、《中華人民共和國藥品管理法實施條例》第八十一條規(guī)定:“藥品經(jīng)營企業(yè)、醫(yī)療機構(gòu)未違反《藥品管理法》和本條例的有關(guān)規(guī)定,并有充分證據(jù)證明其不知道所銷售或者使用的藥品是假藥、劣藥的,應當沒收其銷售或者使用的假藥、劣藥和違法所得;但是,可以免除其他行政處罰。”藥品執(zhí)法過程中,藥品監(jiān)督管理部門如認定藥品經(jīng)營企業(yè)、醫(yī)療機構(gòu)未違反《藥品管理法》和藥品管理法實施條例》的有關(guān)規(guī)定,并有充分證據(jù)證明其不知道所銷售或者使用的藥品是假藥、劣藥的,應當適用該條款的規(guī)定。 此復。 國家食品藥品監(jiān)督管理局 二○○七年十二月六日 二十六、關(guān)于印發(fā)技術(shù)監(jiān)督行政案件“違法所得”、“非法收入”計算意見的通知(技監(jiān)局法發(fā)第〔1990〕485號) 為了正確適用技術(shù)監(jiān)督法律、法規(guī),保證行政處罰合理合法,特對違法所得、非法收入的確定和計算提出如下意見: 1.《計量法》、《標準化法》和《工業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量責任條例》等法律、法規(guī)中所說的“違法所得”或“非法收入”,是指當事人從事違反國家法律、法規(guī)規(guī)定的活動(即實施了國家法律、法規(guī)所禁止的行為或未履行法定義務)所獲得的財物。 2.“違法所得”、“非法收入”的情況千差萬別,在實施過程中,應當以違法事實為根據(jù),具體情況具體分析,不得隨意推算或估算。 3.有關(guān)技術(shù)監(jiān)督行政案件“違法所得”、“非法收入”按以下方法確定: (一)當事人違法所獲得的全部財物為“違法所得”或“非法收入”。計算公式為S=a?q式中,S為違法所得或非法收入,a為銷售單價,q為銷售量; (二)當事人違法所獲得的全部財物中扣除應當扣除的部分,為“違法所得”或“非法收入”。計算公式為S=a?q-β式中,β為應當扣除的部分; (三)對于使用不合格計量器具、破壞計量器具準確度或者偽造數(shù)據(jù)的,其“違法所得”以標稱值與實際值之差計算。 4.計算“違法所得”或“非法收入”應當注意以下幾點:(一)凡違法銷售量能夠以批次或時間確定的,以批次或時間計;不能以批次或時間確定的,以現(xiàn)場檢查出的數(shù)量計。(二)應當扣除的部分,可以是生產(chǎn)者的產(chǎn)品生產(chǎn)成本或經(jīng)銷者的商品進價部分。(三)產(chǎn)(商)品已經(jīng)售出,貨款尚未收到的,也應當計入“違法所得”或“非法收入”。(四)在作出行政處罰前,當事人已經(jīng)繳納稅款的,或者已退貨、退款、賠償?shù)模嬎恪斑`法所得”或“非法收入”時,應當予以扣除。 二十七、關(guān)于對計量違法案件有關(guān)違法所得計算問題的復函(質(zhì)檢法函[2004]215號) 江蘇省質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局: 你局《關(guān)于辦理計量違法案件違法所得計算的請示》(蘇質(zhì)技監(jiān)稽函[2004]131號)收悉。經(jīng)研究,現(xiàn)答復如下: 1.原國家技術(shù)監(jiān)督局于1992年以技監(jiān)法發(fā)[1992]491號文對計量、標準化、質(zhì)量等違法行為處罰計算“違法所得”、“非法收入”等問題作出了明確規(guī)定。 2.上述行政解釋是在《計量法》《計量法實施細則》頒布后制定的,目前仍然有效。 3.國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局印發(fā)的技監(jiān)法便字第019號文件,僅對“行政相對人故意違法”這一情況下,認定其全部經(jīng)營額作為違法所得作出了解釋,該解釋仍然有效。 此復。 二十八、關(guān)于《中華人民共和國特種設備安全法》違法所得計算請示答復意見的函(質(zhì)檢法函〔2014〕64號) 遼寧省質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局: 你局《關(guān)于<特種設備安全法>具體條款適用的請示》(遼質(zhì)監(jiān)〔2014〕63 號)收悉。經(jīng)研究,答復如下:計算違法所得,可以針對不同的違法事實,將當事人違法所獲得的全部財物計為違法所得;或者將違法所獲得全部財物扣除成本等應當扣除的部分計為違法所得。對當事人未經(jīng)許可故意從事依法應當取得許可的活動的違法行為,可以將當事人違法所獲得的全部財物計為違法所得。 此復。 質(zhì)檢總局法規(guī)司 2014年8月21日 二十九、食藥監(jiān)總局辦公廳關(guān)于對醫(yī)療器械案件違法所得認定的復函 (食藥監(jiān)辦稽函[2016]728號) 河北省食品藥品監(jiān)督管理局: 你局《關(guān)于對醫(yī)療器械案件違法所得認定的請示》(冀食藥監(jiān)稽函[2015]606號)收悉。經(jīng)研究,回復如下: 1.《中華人民共和國行政處罰法》對“違法所得”的認定沒有進行明確的規(guī)定,執(zhí)法部門可根據(jù)違法事實和違法情節(jié)等具體情況,作出行政處罰。 2.執(zhí)法部門對相同的違法行為,做出的行政處罰應當保持一致。請你局參照以往案件對違法所得的認定情況,依法作出行政處罰。 食品藥品監(jiān)管總局辦公廳 2015年11月24日 三十、衛(wèi)生部關(guān)于食品衛(wèi)生法中“違法所得”的含義的批復(1996) 浙江省衛(wèi)生廳: 你廳浙衛(wèi)發(fā)〔1996〕40號文件收悉?,F(xiàn)批復如下:根據(jù)《中華人民共和國食品衛(wèi)生法》第三十九、四十、四十二、四十三、四十四和第四十五條的規(guī)定,在對上述條款所述違法的食品生產(chǎn)經(jīng)營者進行罰款的行政處罰時,應視具體情節(jié),按以下方法計算罰款金額: (一)對可以認定的違法所得,在處以違法所得最高倍數(shù)的罰款數(shù)額仍低于對沒有違法所得罰款幅度的下限時,按照對“沒有違法所得”處罰的罰款下限執(zhí)行; (二)對難以或無法認定的違法所得,按沒有違法所得處理,在法定罰款幅度內(nèi),根據(jù)情節(jié)確定具體的罰款金額。 一九九六年九月二日 三十一、衛(wèi)生部法監(jiān)司關(guān)于對《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》中“非法所得”含義解釋的答復(2000) 廣西壯族自治區(qū)衛(wèi)生廳: 你廳“關(guān)于請求對《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》中所指'沒收違法所得’的具體應用問題作出解釋的函”(桂衛(wèi)政〔2000〕2號)收悉。經(jīng)研究,答復如下:《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》第四十四條中“非法所得”指未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》擅自執(zhí)業(yè)的人員或機構(gòu)在違法活動中獲取的包括成本在內(nèi)的全部收入。 2000年4月13日 三十二、衛(wèi)生部法監(jiān)司關(guān)于如何計算化妝品生產(chǎn)經(jīng)營行為的違法所得請示的復函(衛(wèi)法監(jiān)食發(fā)[2000]第16號) 上海市衛(wèi)生局: 你局滬衛(wèi)衛(wèi)監(jiān)(2000)3號'關(guān)于如何計算化妝品生產(chǎn)經(jīng)營行為的違法所得的請示'文件收悉。經(jīng)研究,答復如下:《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》所稱的違法所得,是指違反《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》,從事化妝品生產(chǎn)經(jīng)營活動所取得的全部營業(yè)收入(包括成本和利潤)。 三十三、衛(wèi)生部關(guān)于對如何認定食品生產(chǎn)經(jīng)營違法所得的批復(衛(wèi)監(jiān)督發(fā)[2004]370號) 浙江省衛(wèi)生廳: 你省桐廬縣衛(wèi)蘭局《關(guān)于如何認定食品生產(chǎn)經(jīng)營違法所得的緊急請示》(桐衛(wèi)[2004]11號)收悉。經(jīng)研究,答復如下:根據(jù)《食品衛(wèi)生法》及《食品衛(wèi)生行政處罰辦法》有關(guān)規(guī)定,食品生產(chǎn)經(jīng)營違法所得一般包括成本和利潤兩部分。如食品售出后尚未收到貨款,此款仍計入違法所得。 特此批復 中華人民共和國衛(wèi)生部 三十四、衛(wèi)生部關(guān)于違法所得認定中有關(guān)問題的批復 山東省衛(wèi)生廳: 你省威海市衛(wèi)生局威衛(wèi)防[1996]16號文悉。根據(jù)全國人民代表大會常務委員會“關(guān)于加強法律解釋工作的決議”的規(guī)定,現(xiàn)批復如下:違法所得額是指衛(wèi)生行政部門在發(fā)現(xiàn)食品生產(chǎn)經(jīng)營者違反《中華人民共和國食品衛(wèi)生法》的行為時,經(jīng)調(diào)查后而認定的該違法者的全部營業(yè)收入。 1996年9月13日 說明:1.《行政處罰法》第二十八條第二款規(guī)定:“當事人有違法所得,除依法應當退賠的外,應當予以沒收。違法所得是指實施違法行為所取得的款項。法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章對違法所得的計算另有規(guī)定的,從其規(guī)定?!睂崉罩?,對當事人的違法所得,除依法應當退賠的外,應當予以沒收;違法所得的認定采取“全額說”,即當事人實施違法行為所取得的款項,除非法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章另有規(guī)定。目前,在《市場監(jiān)督管理機關(guān)行政處罰案件違法所得認定辦法》出臺之前,《工商行政管理機關(guān)行政處罰案件違法所得認定辦法》(2008年11月21日國家工商行政管理總局令第37號公布)屬于規(guī)章,其余規(guī)范性文件的內(nèi)容僅供參考?!?/span> 來源:高小超法律實務 陳晉平 |
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