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【學(xué)習(xí)筆記】《陜西省地方金融條例》

 gzdoujj 2022-04-07

作者:稼軒律師事務(wù)所合伙人  廖華律師


2022年3月24日,陜西省十三屆人大常委會第三十二次會議表決通過了《陜西省地方金融條例》,《條例》共7章62條,將于2022年7月1日起施行。

怎么說呢?自從中央工作會議定了金融活動要全部納入金融監(jiān)管這個大調(diào)子后,這兩年,各地金融監(jiān)管紛紛立規(guī)建制。我數(shù)了一下,自山東首發(fā),此前已有15個省、市、地區(qū)出臺地方金融條例。這是陜西首次制定地方金融領(lǐng)域法規(guī)。基于本地展業(yè)、屬地監(jiān)管的大勢所趨,這部法規(guī)跟所有在陜注冊及在陜從業(yè)的金融組織、金融服務(wù)機構(gòu)和從業(yè)人員、金融消費者們關(guān)系密切,因此值得在我們今年的學(xué)習(xí)大綱里擁有一席之地圖片。本次除了逐條學(xué)習(xí)外,我在前面說的15份作業(yè)里,挑了平日里比較關(guān)注的三個模范生北京、上海、浙江,幾份作業(yè)對比著一起看,就叫正向比較學(xué)習(xí)法吧。

最后說一下,不是解讀哈。作為非官媒暨非著名商事律師,只讀不解,僅作學(xué)習(xí)研究、自我提升之用圖片


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本條例由陜西省人大常委會通過,從效力位階上,屬于地方性法規(guī)。


什么是法的效力位階?不同國家機關(guān)制定的規(guī)范性文件內(nèi)容太多,而且還會出現(xiàn)內(nèi)容不一致甚至打架的情形,所以需要給它們排個序,也就是效力位置和等級。根據(jù)《立法法》和法學(xué)理論,我國法的效力位階由上至下依次為:憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。


本條例的上位法是憲法、法律、行政法規(guī);同位法是其他地方性法規(guī);下位法是陜西省政府制定的規(guī)章、下級地方政府制定的規(guī)章。注意:1.下位法不得與上位法的規(guī)定相抵觸;2.同位法之間具有同等效力,在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。3.地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時,應(yīng)提請國務(wù)院提出意見。國務(wù)院認為應(yīng)適用地方性法規(guī),應(yīng)當決定在該地方適用;認為應(yīng)當適用部門規(guī)章的,應(yīng)當提請全國人大常委會裁決。

說了這么多,不光是復(fù)習(xí)立法法的知識;鑒于本省是西北第一個、全國16個出臺地方金融法規(guī)的省份之一,搞清本條例在效力位階中的地位,有助于指導(dǎo)適用,尤其是跟其他部門出品的其他規(guī)范性法律文件出現(xiàn)碰撞的時候(也不是一次兩次了)。例如跟證監(jiān)會、銀保監(jiān)會出臺的部門規(guī)章、跟央行即將發(fā)布的《地方金融監(jiān)督管理條例》(目前尚為征求意見稿)、其他15個兄弟省份出臺的金融地方性法規(guī)等。


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第一章 總則

第一條 為了規(guī)范地方金融組織及其業(yè)務(wù)活動,加強地方金融監(jiān)督管理,防范化解金融風(fēng)險,維護區(qū)域金融穩(wěn)定,保護金融消費者、投資者的合法權(quán)益,促進地方金融高質(zhì)量發(fā)展,引導(dǎo)地方金融更好服務(wù)實體經(jīng)濟,根據(jù)有關(guān)法律、行政法規(guī),結(jié)合本省實際,制定本條例。

本條是關(guān)于立法目的和立法依據(jù)。法規(guī)第一條,往往會作為套話被略過。其實不然,筆者之前曾聽過高院某商事法官關(guān)于公司法的講座,就說到:任何法規(guī)第一條,都是最被低估的一條,絕對值得細品。嗯嗯,深以為然。我的實踐感受:指明導(dǎo)向;揭示底層邏輯,為該法承載的多個價值基點排序;在實務(wù)中對一些疑難問題的定奪起到重要的指示作用。
總結(jié)了一下關(guān)鍵詞,規(guī)范活動、加強監(jiān)管、化解風(fēng)險,促進發(fā)展。對比了幾家,關(guān)鍵詞都差不多,除了另外強化各自的地方特點,北京是服務(wù)國家金融管理中心建設(shè);上海是推動國際金融中心建設(shè),浙江專門增加了對民間借貸特別監(jiān)管的條款,凸現(xiàn)了民間融資發(fā)達的浙江特色。

大勢所趨呀,面向未來監(jiān)管,金融行業(yè)應(yīng)該怎么準備和回應(yīng)?我覺得螞蟻??被暫緩上市后,公開回應(yīng)媒體的16字就能回答這個問題?!?strong mp-original-font-size="14" mp-original-line-height="27.200000762939453">穩(wěn)妥創(chuàng)新、擁抱監(jiān)管、服務(wù)實體、開放共贏”,不管以前怎么樣,讓金融歸位金融,才是正道。



第二條 本省行政區(qū)域內(nèi)的地方金融組織及其業(yè)務(wù)活動,地方金融發(fā)展服務(wù)、監(jiān)督管理、風(fēng)險防范處置,適用本條例。法律、行政法規(guī)和國家另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
本條例所稱地方金融組織,是指依法設(shè)立的小額貸款公司、融資擔(dān)保公司、區(qū)域性股權(quán)市場、典當行、融資租賃公司、商業(yè)保理公司、地方資產(chǎn)管理公司以及法律、行政法規(guī)和國家授權(quán)地方監(jiān)督管理的從事地方金融業(yè)務(wù)的其他組織。


第一款是空間效力,條例管的是本省內(nèi)的地方金融組織及活動,那當然就不僅包括本省注冊、登記的地方金融組織及其業(yè)務(wù),還包括外省市的地方金融組織在本省的展業(yè)活動(條例第十條報告義務(wù));同時,基于守土有責(zé),中央級別的金融機構(gòu)及其活動在本地造成或可能造成重大金融風(fēng)險的,本地政府也應(yīng)協(xié)助防范處置(條例第四十六條);最后,還有各種無證無許可經(jīng)營非法開展金融業(yè)務(wù)的野生機構(gòu)(條例第五十條);


第二款是調(diào)整對象,界定了地方金融組織,這個應(yīng)該是本次條例做的最重要的任務(wù)沒有之一。從內(nèi)容來看,范圍中規(guī)中矩,采用7+n的標準。

根據(jù)《關(guān)于服務(wù)實體經(jīng)濟防控金融風(fēng)險深化金融改革若干意見》,地方政府對于地方金融的監(jiān)管范圍主要是“7+4+n”類機構(gòu),7小額貸款公司融資擔(dān)保公司、區(qū)域性股權(quán)市場典當行、融資租賃公司、商業(yè)保理公司、地方資產(chǎn)管理公司等金融機構(gòu),采用“實施監(jiān)管”,4指投資公司、農(nóng)民專業(yè)合作社、社會眾籌機構(gòu)、地方各類交易所,采用“強化監(jiān)管”。各地基本都是按這個標準來,浙江是“7+4+1”,多了一個民間融資服務(wù)企業(yè),n是指其他組織,主要用來兜底。

地方金融組織”這個詞很棒,另辟蹊徑,回避了此前金融機構(gòu)、金融企業(yè)的模糊概念,把一些界定有爭議的企業(yè)一把拉進這個圈。

比如,商業(yè)保理公司,到底算不算金融機構(gòu)、金融企業(yè)?這個不少人問過,本人也做過查詢。按《最高人民法院關(guān)于新民間借貸司法解釋適用范圍問題的批復(fù)》(法釋〔2020〕27號),將商業(yè)保理公司等地方金融組織認定為“屬于經(jīng)金融監(jiān)管部門批準設(shè)立的金融機構(gòu)”,這個就有點…… 實際上,保理并不屬于法律法規(guī)明確的金融機構(gòu)類型;其設(shè)立和展業(yè)也沒有金融業(yè)務(wù)許可證,根據(jù)國家統(tǒng)計局于2019年5月22日發(fā)布的《2017國民經(jīng)濟行業(yè)分類注釋》,“商業(yè)保理活動”屬于“7299 其他未列明商務(wù)服務(wù)業(yè)”,為“租賃和商務(wù)服務(wù)業(yè)門類”,不屬于“金融業(yè)門類”。而真正的監(jiān)管上級銀保監(jiān)會也曾回復(fù)過。

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所以,雖然大佬們也試圖發(fā)布一些規(guī)章來壓實監(jiān)管,比如銀保監(jiān)的205號文、22號文,但事實上,絕大多數(shù)地方的保理、小貸、融租類公司基本處于裸奔狀態(tài)。然鵝,裸奔的也未必開心,自由無拘束是真的,但也沒有被保護的安全感。不知道什么時候,寒潮說來就來,可能就直接躺倒。

條例把7類機構(gòu)編進地方金融組織,納入監(jiān)管半徑,民間融資、私募機構(gòu)、區(qū)域性投資公司等都未明確提,后續(xù)對這個N應(yīng)該還會細化或列舉。這個浙江最細,不僅是7+4+1+n,而且對地方各類交易場所給了一個相當細的概念。

第三條 地方金融工作應(yīng)當堅持黨的集中統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo),發(fā)揮市場在金融資源配置中的決定性作用,堅持審慎監(jiān)管和行為監(jiān)管并重,促進地方金融組織合法、自主、穩(wěn)健經(jīng)營,維護地方金融穩(wěn)定。

這個是說金融管理原則,主要是從監(jiān)管視角出發(fā);跟其他家相比,缺了一個維度,沒有提從地方金融組織視角出發(fā)的原則,比如誠信、合規(guī)經(jīng)營、風(fēng)險處置主體責(zé)任等。

第四條 省人民政府應(yīng)當加強全省地方金融工作的領(lǐng)導(dǎo),建立健全地方金融監(jiān)督管理體系,完善地方金融工作議事協(xié)調(diào)機制,加強與國家有關(guān)地方議事協(xié)調(diào)機制的協(xié)作配合,統(tǒng)籌協(xié)調(diào)、研究解決地方金融改革發(fā)展穩(wěn)定和監(jiān)督管理、風(fēng)險防范處置等重大事項、重大問題。

設(shè)區(qū)的市、縣(市、區(qū))人民政府應(yīng)當建立健全金融風(fēng)險防范和化解工作機制,落實地方金融監(jiān)督管理、風(fēng)險防范處置屬地責(zé)任。

第五條 省地方金融監(jiān)督管理部門負責(zé)全省地方金融組織的監(jiān)督管理,指導(dǎo)和督促設(shè)區(qū)的市做好地方金融監(jiān)督管理工作,加強執(zhí)法制度和能力建設(shè),按照職責(zé)實施金融風(fēng)險的監(jiān)測預(yù)警和防范處置等工作。

設(shè)區(qū)的市、縣(市、區(qū))地方金融監(jiān)督管理部門負責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)金融風(fēng)險防范處置的具體工作,并依法承擔(dān)地方金融組織監(jiān)督管理的相關(guān)工作。縣級以上人民政府有關(guān)部門按照各自職責(zé)做好地方金融相關(guān)工作。

工作分工和協(xié)調(diào)機制。上中下三級,省政府主要是布局,處理重大問題;市、縣兩級建立風(fēng)險防范化解機制,通常越往下,金融風(fēng)險越大。山高皇帝遠,萬事沒人管。但是光靠一條線的金融監(jiān)管部門還是很難,如果在本條例里明確其他部門有義務(wù)協(xié)助,整個監(jiān)管環(huán)境可能就營造出來了。同為第五條,上海、浙江就直接點名,“發(fā)展改革、經(jīng)濟信息化、商務(wù)、公安、市場監(jiān)管、財政、國資、宣傳、文化旅游、交通、農(nóng)業(yè)農(nóng)村、科技、教育、民政、住房城鄉(xiāng)建設(shè)管理、網(wǎng)信、通信管理等部門按照各自職責(zé),做好地方金融監(jiān)督管理的相關(guān)工作。” 

第六條 縣級以上人民政府及其有關(guān)部門應(yīng)當通過廣播、電視、報刊、網(wǎng)絡(luò)等媒體,加強對金融法律、法規(guī)及其相關(guān)知識的宣傳教育,提高社會公眾金融知識水平和風(fēng)險防范意識。

這個很重要。在實務(wù)中,我發(fā)現(xiàn)大多數(shù)投資者包括相當一部分從業(yè)者,玩的是高智商高段位的投資游戲,還切的是HARD模式,但甚至不懂最基礎(chǔ)的金融知識。很多無良自媒體天天宣傳一夜暴富,韭菜變首富的神話;卻很少有人告訴投資者收益和風(fēng)險成正比這樣的樸素道理。金融營銷多,普及教育少。行業(yè)的健康發(fā)展,要依賴公眾金融素養(yǎng)的整體提升,這個不能僅靠官媒,還需要新聞、出版、廣播、電視、互聯(lián)網(wǎng)等部門的配合;當然還有海量的自媒體。

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第七條 單位和個人有權(quán)對違反金融法律、法規(guī)規(guī)定的行為以及已經(jīng)形成或者可能引發(fā)重大金融風(fēng)險的地方金融活動進行投訴、舉報。

縣級以上人民政府及其地方金融監(jiān)督管理部門應(yīng)當建立健全投訴舉報處理機制,公布受理方式,及時調(diào)查處理投訴舉報情況。

關(guān)于地方金融投訴舉報機制。

投訴和舉報經(jīng)?;鞛橐徽?,其實不一樣。根據(jù)2019年發(fā)布的《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》(國家市場監(jiān)督管理總局令第20號),兩者有明確的概念界定,大家可以自行百度。簡言之,投訴就是消費者針對自己消費時與經(jīng)營者發(fā)生的爭議,要求管理部門解決的行為;舉報是眼里揉不了沙子,發(fā)現(xiàn)經(jīng)營者涉嫌違法,就向官方提供線索。投訴對應(yīng)適用行政調(diào)解程序處理,而舉報對應(yīng)適用行政執(zhí)法程序處理。

建議多公布一些線上參與方式,比如官方公眾號、官微、官方App,多宣傳,這樣老百姓參與得可能更容易一點;另外,就是注意保護隱私。

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第二章 地方金融組織

第八條 設(shè)立地方金融組織或者從事相關(guān)地方金融業(yè)務(wù)活動,應(yīng)當按照法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)規(guī)定,取得行政許可或者經(jīng)批準取得經(jīng)營資格。

經(jīng)許可或者批準設(shè)立的地方金融組織由省地方金融監(jiān)督管理部門予以公告。地方金融組織應(yīng)當在營業(yè)場所顯著位置公示許可證原件或者批準文件,并且以適當方式公示其業(yè)務(wù)范圍、經(jīng)營區(qū)域、主要負責(zé)人等信息。

地方金融組織應(yīng)當堅持服務(wù)本地原則,按照地方金融監(jiān)督管理部門許可或者批準的區(qū)域和經(jīng)營范圍開展金融業(yè)務(wù)活動。

未經(jīng)許可或者批準,任何單位和個人不得從事或者變相從事地方金融組織的業(yè)務(wù)活動,不得在名稱和經(jīng)營范圍中使用“貸款”“典當”“融資擔(dān)?!薄肮蓹?quán)交易”“融資租賃”“商業(yè)保理”“資產(chǎn)管理”等與金融活動特征類似的字樣。

法律、行政法規(guī)和國家另有規(guī)定的,從其規(guī)定。

第一款是關(guān)于持牌經(jīng)營。此前央行行長易綱在《再論中國金融資產(chǎn)結(jié)構(gòu)及政策含義》一文中就提到“金融是特許行業(yè),必須持牌經(jīng)營”。未必都是行政許可,可能形式是許可、審批、批準、備案等,或繁或簡,但地方金融組織全面持牌經(jīng)營一定是大趨勢?;诮鹑诮M織組織種類較多,本條不好細化具體許可條件,像上海那樣規(guī)定較好,“條件、程序、申請材料目錄和申請書示范文本等,在官方網(wǎng)站、'一網(wǎng)通辦’等政務(wù)平臺上公布?!?nbsp; 比較特色的是浙江,對于民間融資服務(wù)企業(yè)的備案作出要求,同時符合一定條件的民間借貸均實施特別監(jiān)管,比如單筆金額在300W以上或本息余額達到1000W的要強制備案,備案信息可查詢等,有興趣的可以自己找來看看。

2019年江西省金融監(jiān)管局就頒發(fā)了首張融資租賃公司經(jīng)營許可證和首張商業(yè)保理公司經(jīng)營許可證

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第二款 公示制度。

第三款 金融組織服務(wù)本地。原則上在哪兒登記,在哪兒展業(yè);誰審批,誰監(jiān)管,誰擔(dān)責(zé)。以后,一股腦沖著優(yōu)惠去洼地注冊的情況可能就比較難了,注冊后還要考慮未來開展業(yè)務(wù)的問題;監(jiān)管套利空間也越來越小。但是搞得好的話,各地方的金融立法、金融環(huán)境的良性競爭會最終形成,就像我們學(xué)公司法經(jīng)常提到的特拉華州,面積在全美各州里只排第49位,但因為稅收、法制環(huán)境的優(yōu)勢,成為超一半世界五百強企業(yè)的注冊地。法律成了各州的競爭產(chǎn)品。

第四款 原因不難理解,我在講私募機構(gòu)名稱規(guī)則的時候就提過原因。有興趣可以自己看一下。        

 可點擊觀看:如何給一家私募基金管理人取名字


第九條 地方金融組織發(fā)生變更事項應(yīng)當按照國家和本省有關(guān)規(guī)定,經(jīng)省地方金融監(jiān)督管理部門批準或者備案。法律、行政法規(guī)和國家另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
 

持續(xù)監(jiān)管,具體備案事項沒提,有待規(guī)章進一步細化。

第十條 省外注冊設(shè)立的地方金融組織依法在本省行政區(qū)域內(nèi)開展業(yè)務(wù)活動的,應(yīng)當按照國家和本省有關(guān)規(guī)定,定期向地方金融監(jiān)督管理部門報告業(yè)務(wù)開展情況。

國家對地方金融組織開展業(yè)務(wù)有區(qū)域限制的,從其規(guī)定。

關(guān)于地方金融組織跨區(qū)域開展業(yè)務(wù)的規(guī)則。

跨省經(jīng)營的金融組織,需要定期向當?shù)乇O(jiān)管部門履行報告義務(wù),總體就是要納入監(jiān)管視野。有些企業(yè)注冊地可能只是虛擬地址,企業(yè)并不在注冊地開展業(yè)務(wù),注冊地監(jiān)管機構(gòu)很難監(jiān)管。我們就接到過這樣的企業(yè)咨詢,展業(yè)地監(jiān)管機構(gòu)經(jīng)我們電話咨詢,回復(fù)不在其監(jiān)管范圍。老板是個老實人,公司業(yè)務(wù)算是金融創(chuàng)新型,無法可依界定模糊的那種,總擔(dān)心合規(guī)性,擔(dān)心自己業(yè)務(wù)把不住深淺,每每看到有金融案件事發(fā),都相當恐慌。所以,就像我前面說的,裸奔的人未必享受,反正,誰裸誰知道。

第十一條 地方金融組織應(yīng)當建立健全并遵守法人治理、風(fēng)險管理、內(nèi)部控制、信息披露、資產(chǎn)質(zhì)量、關(guān)聯(lián)交易、營銷宣傳、反洗錢和反恐怖融資等方面的管理制度和業(yè)務(wù)規(guī)則。

地方金融組織的董事、監(jiān)事、高級管理人員、控股股東、實際控制人和法定代表人等應(yīng)當按照國家和本省有關(guān)規(guī)定以及章程的約定,履行恪盡職守、勤勉盡責(zé)的義務(wù),防范和控制經(jīng)營風(fēng)險。

本條是關(guān)于優(yōu)化和規(guī)范地方金融組織的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的規(guī)定,

法人治理結(jié)構(gòu)是公司制度中最重要的組織架構(gòu)。跟自然人一樣,機體協(xié)調(diào)才健康,才能發(fā)揮出強大的功能。這些年,很多法人客戶都越來越重視這個,經(jīng)常會要求提供公司股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整、日常風(fēng)險體檢、法人治理結(jié)構(gòu)優(yōu)化等專項法律服務(wù),哪有問題就治哪兒。

第二款是關(guān)于董監(jiān)高、控股股東、實控人的義務(wù),基本是公司法的要求。對非控股股東沒有特別要求。其他地方規(guī)定均對股東較嚴格,像浙江規(guī)定地方金融組織的股東要將股權(quán)集中托管,以規(guī)范股東持股行為。

更值得一提的是北京和上海,均包含“股東在認繳額之外承擔(dān)剩余風(fēng)險”的內(nèi)容。“地方金融組織可以建立控股股東或者實際控制人承擔(dān)剩余風(fēng)險責(zé)任的制度安排,控股股東或者實際控制人可以出具書面承諾,在地方金融組織解散或者不再經(jīng)營相關(guān)金融業(yè)務(wù)后,承擔(dān)地方金融組織的未清償債務(wù)。”  

這個規(guī)定……  我看到已經(jīng)有律師對這類條款的合規(guī)性表示質(zhì)疑。畢竟股東的有限責(zé)任和公司的獨立責(zé)任是現(xiàn)代公司法的基石,按照公司法規(guī)定,股東繳足認繳額,又沒有抽逃行為的話,是不應(yīng)該對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的。公司法是法律,前面提過效力位階,地方性法規(guī)這樣的突破屬實是僭越了。但這難不倒國際金融中心的立法者,規(guī)定里并沒說必須,只是說闊以。你自愿主動作出承諾就是另一個性質(zhì)了。然而考慮到后面的退出條款,“書面報告”、“清算”、“未到期債務(wù)及相關(guān)責(zé)任承接等作出明確安排“一系列字眼,各省在退出條款上內(nèi)容又空前一致,所以是不是有倒逼的效果呢?你想或不想,承諾和筆就放在那兒……



當然也有人很贊賞,尤其是那些在金融市場上交過學(xué)費的親們,認為無良金融組織的股東們別說擴大責(zé)任、無限責(zé)任,就是千刀萬剮也沒毛病圖片 個人認為,防范化解金融風(fēng)險沒錯,股東們的風(fēng)險責(zé)任意識也需要加強。但地方性法規(guī)這樣規(guī)定還是很敢的,有魄力圖片


睡著的童鞋醒醒了,剛說的這條比較牛的規(guī)定是兩個金融中心出品,非本條例內(nèi)容,目前陜西省并無此規(guī)定。

第十二條 地方金融組織禁止從事下列活動:

(一)吸收或者變相吸收存款;

(二)出借、出租或者變相出借、出租經(jīng)營許可證或者批準文件;

(三)非法受托投資、自營或者受托發(fā)放貸款;

(四)法律、行政法規(guī)和國家禁止從事的其他活動。


這條是業(yè)務(wù)紅線。以上行為均擾亂了國家金融管理秩序。該范圍跟上海的條例大致相同。



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另外,這些行為根據(jù)情節(jié)還可能涉及到刑法罪名,例如刑法一百七十六條的非法吸收公眾存款罪,倘若未經(jīng)批準從事金融業(yè)務(wù),還將涉嫌刑法第二百二十五條非法經(jīng)營罪。該條第三款規(guī)定:未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務(wù)的,或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的,構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

第十三條 地方金融組織在風(fēng)險可控的前提下,可以依法開展業(yè)務(wù)創(chuàng)新。地方金融監(jiān)督管理部門根據(jù)業(yè)務(wù)特點和風(fēng)險情況,實施審慎監(jiān)督管理。


金融創(chuàng)新和金融監(jiān)管、金融安全的關(guān)系是微妙而互相依存的,創(chuàng)新是天才和企業(yè)家的使命,而制定規(guī)則和市場監(jiān)管是國家的責(zé)任。沒有創(chuàng)新市場可能很難發(fā)展,但要想長期、持續(xù)、穩(wěn)定地發(fā)展,又很難離得了監(jiān)管和調(diào)控。今天剛好看了一篇關(guān)于馬老板的支付寶、螞蟻金服的發(fā)展史,文章很長,但過程確實精彩,所以一字不拉地看完了,因為一氣呵成,就很能體會到這種感受。


有興趣還可以看一下德伯拉·斯帕《技術(shù)簡史:從海盜船到黑色直升機》這本書,對技術(shù)創(chuàng)新和監(jiān)管二者關(guān)系的思考??梢钥吹剑飞弦徊ㄓ忠徊尤诵牡募夹g(shù)創(chuàng)新浪潮,都要經(jīng)過“創(chuàng)新階段、市場化階段、充滿創(chuàng)造性的混亂階段、制訂規(guī)則階段”。


未來,地方性金融組織將主要由地方監(jiān)管。怎么處理這個關(guān)系,對地方金融組織來說,金融創(chuàng)新要在依法合規(guī)、風(fēng)險可控的大前提下進行,守住底線。什么是底線,我認為主要關(guān)注行政法規(guī)以上級別的法里的強制性法規(guī),包括效力性和管理性。畢竟在民商法領(lǐng)域里,法無明文禁止即為可行,過分限制也不符合金融活動的天性;而地方金融監(jiān)管部門也應(yīng)該有審慎包容的監(jiān)管理念,在守住風(fēng)險底線的前提下,給金融創(chuàng)新發(fā)展留下空間。

第十四條 地方金融組織開展營銷宣傳應(yīng)當遵守有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定,對可能存在的風(fēng)險以及責(zé)任應(yīng)當合理提示或者警示,不得有下列行為:

(一)虛假或者誤導(dǎo)性陳述;

(二)對投資收益或者投資效果作出保證性承諾;

(三)明示或者暗示保本、保收益或者無風(fēng)險;

(四)超越核準的業(yè)務(wù)范圍開展金融營銷宣傳;

(五)法律、行政法規(guī)和國家禁止的其他行為。

地方金融監(jiān)督管理、市場監(jiān)督管理、網(wǎng)絡(luò)信息監(jiān)督管理等部門按照國家有關(guān)規(guī)定加強對地方金融組織營銷宣傳、金融信息發(fā)布等事項的監(jiān)督檢查和協(xié)作配合。


本條關(guān)于金融營銷宣傳,其他地區(qū)如上海、浙江均提到廣告發(fā)布、經(jīng)營者的義務(wù),同時金融廣告要適用《廣告法》規(guī)定。


另外,就是注意下面這個文件,四部門聯(lián)合發(fā)布的,對金融營銷宣傳行為的規(guī)范很具體了。

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第十五條 地方金融組織應(yīng)當建立健全金融消費者、投資者適當性制度,如實、充分揭示金融產(chǎn)品和服務(wù)的風(fēng)險。不得向金融消費者、投資者推介與其自身需求、風(fēng)險承受能力等不相符合的產(chǎn)品和服務(wù);不得捆綁搭售產(chǎn)品、服務(wù)或者設(shè)置違反公平原則的交易條件,依法保障金融消費者、投資者的財產(chǎn)權(quán)、知情權(quán)和自主選擇權(quán)等合法權(quán)益。

地方金融組織應(yīng)當加強對金融消費者、投資者的信息保護,依法采集并確保信息安全;發(fā)生或者可能發(fā)生信息泄露、篡改、丟失的,應(yīng)當及時采取補救措施,按照規(guī)定告知金融消費者、投資者并向有關(guān)部門報告。


投資者適當性制度。

主要是要求金融組織“了解你的客戶”,將適當?shù)漠a(chǎn)品賣給適當?shù)耐顿Y者。


金融菜品豐富,存在諸如信托理財產(chǎn)品、券商集合理財計劃、期權(quán)及其他場外衍生品等高風(fēng)險等級的金融產(chǎn)品,如果風(fēng)險性與投資者承擔(dān)風(fēng)險的能力不相匹配很容易損害投資者的利益,甚至威脅到整個金融市場的穩(wěn)定。現(xiàn)在都在講打破剛兌,就是買者自負,但是如果金融組織推介、銷售金融產(chǎn)品給不適當?shù)耐顿Y者,那就是出現(xiàn)“賣者盡責(zé)”。


關(guān)于投資者適當性認定以及上條非法宣傳、募集的問題,其實挺普遍的。我曾經(jīng)在多個投資產(chǎn)品兌付糾紛里,遇到一大批投資者對此問題的咨詢,金融組織完美履行這個義務(wù)的少之又少?!毒琶窦o要》專門就適當性義務(wù)做出了規(guī)定,尤其重點規(guī)定了舉證責(zé)任的分配問題。比如:對于是否履行了適當性制度的要求,由金融組織舉證證明;如果金融組織本身已經(jīng)履行了投資者適當性制度的義務(wù),但是因為投資者本人的原因而在金融活動中遭受損失的,由投資者自行承擔(dān)。

投資者本人的原因包括:故意提供虛假信息且金融組織不知道或者不應(yīng)當知道該信息虛假;投資者拒絕聽取金融組織的建議最終違反規(guī)定購買了產(chǎn)品;投資者具有相當?shù)耐顿Y經(jīng)驗且金融組織能證明適當性義務(wù)的違反沒有影響投資者的決策等。

第十六條 地方金融組織不再經(jīng)營相關(guān)地方金融業(yè)務(wù)的,應(yīng)當向地方金融監(jiān)督管理部門提出書面報告,并提交資產(chǎn)狀況證明及債權(quán)債務(wù)處置方案等材料。

地方金融組織解散或者被依法宣告破產(chǎn)的,應(yīng)當依法進行清算,并對未到期債務(wù)及相關(guān)責(zé)任的承擔(dān)作出安排。清算過程應(yīng)當接受地方金融監(jiān)督管理部門的監(jiān)督。

地方金融組織解散、宣告破產(chǎn)或者不再經(jīng)營相關(guān)地方金融業(yè)務(wù)的,應(yīng)當依法申請注銷行政許可或者取消經(jīng)營資格,并按照國家和本省有關(guān)規(guī)定辦理相關(guān)手續(xù)。

退出機制。

這點上,各地規(guī)定高度統(tǒng)一,可結(jié)合學(xué)習(xí)筆記//《陜西省地方金融條例》上第十一條的分析看。


有些同學(xué)可能沒有法學(xué)基礎(chǔ)和公司法相關(guān)知識,為方便看,解釋一下相關(guān)詞條。


1.公司解散,是公司清算的觸發(fā)事由,
其中,第(一)至(三)項屬于公司自愿解散,第(四)項是行政強制解散,第(五)項是司法解散。
2.清算
公司清算,相當于給垂死的法人料理后事,但此時法人還存在,等到注銷完成時,法人死亡。除合并、分立導(dǎo)致的解散外,公司都應(yīng)當在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組清算。
3.破產(chǎn)
破產(chǎn)是指債務(wù)人因不能償債或者資不抵債時,由債權(quán)人或債務(wù)人訴請法院宣告破產(chǎn)并依破產(chǎn)程序償還債務(wù)的一種法律制度。狹義的破產(chǎn)制度僅指破產(chǎn)清算制度,廣義的破產(chǎn)制度還包括重整與和解制度。

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第十七條 地方金融組織行業(yè)協(xié)會應(yīng)當依照法律、法規(guī)和章程,發(fā)揮行業(yè)自律作用,引導(dǎo)會員規(guī)范經(jīng)營,開展行業(yè)宣傳教育活動,提升從業(yè)人員業(yè)務(wù)能力和職業(yè)道德水平,加強行業(yè)金融風(fēng)險監(jiān)測預(yù)警,建立健全行業(yè)糾紛調(diào)解機制,維護會員合法權(quán)益。

地方金融組織行業(yè)協(xié)會應(yīng)當接受地方金融監(jiān)督管理部門的指導(dǎo)和監(jiān)督。

關(guān)于地方金融行業(yè)自律的規(guī)定,也就是要組建行業(yè)協(xié)會,各地方條例都差不多,均明確要設(shè)立行業(yè)自律組織。

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第三章 發(fā)展服務(wù)

本章共13條,第十八條——第三十條,主要是地方金融服務(wù)實體經(jīng)濟的各項制度。導(dǎo)圖如下:


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其中普惠金融、綠色金融等金融導(dǎo)向明確;對鄉(xiāng)村金融、小微企業(yè)條例都明確了政策支持、提供便利;堅持科技創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展。


其中特別提到人才引進。的確是,二十一世紀就是人才戰(zhàn),各省對培養(yǎng)人才隊伍這點是一致的,并且都已經(jīng)有明確措施。例如:浙江省已經(jīng)推出多項人才引進和支持計劃。具體的支持政策包括財政補助、薪酬待遇、戶口、住房、子女入學(xué)、醫(yī)療保障、項目安排、表彰獎勵、生活保障等方面政策。以杭州市為例,杭州市對杭州市應(yīng)屆高學(xué)歷畢業(yè)生生活補貼為本科1 萬元、碩士3 萬元、博士5 萬元;金融人員新獲得北美精算師、特許金融分析師(CFA)、金融風(fēng)險管理師(FRM)等國際通行金融資格證書的金融人才,分別給予5萬元、3萬元、2萬元補貼;就購房政策而言,金融人員如果符合《杭州市高層次人才分類目錄》所認定的A類人才,在杭購買首套住房可免搖號;所認定的B、C、D、E類人才及符合條件的相應(yīng)層次人才,在杭購買首套住房,可在新建商品住宅公開搖號銷售時,按不高于20%的比例優(yōu)先供應(yīng)。


以上來源于網(wǎng)絡(luò)查詢,海南的政策也是眾所周知的誘人,作為內(nèi)陸省份,陜西要加油了圖片
還提到金融法庭,嗯嗯,不知道陜西什么時候能有自己的金融法院。我查了一下,目前已有三家金融法院,按成立時間分別是上海、北京、成渝。筆者長期關(guān)注上海金融法院的動態(tài),司法水平很高,很多經(jīng)典判例的判決充滿邏輯美,值得細細研讀和收藏。

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第四章 監(jiān)督管理

第三十一條 地方金融監(jiān)督管理部門根據(jù)地方金融組織的經(jīng)營活動、風(fēng)險和信用狀況等,可以采取差異化的監(jiān)督檢查方式、頻次和監(jiān)管措施,實行分級分類動態(tài)監(jiān)督管理。具體辦法由省地方金融監(jiān)督管理部門制定。

地方金融監(jiān)督管理部門對地方金融組織實施監(jiān)督檢查,可以采取現(xiàn)場檢查、非現(xiàn)場監(jiān)督管理、監(jiān)管談話等方式。

這是本條例比較核心的一章,明確了地方金融監(jiān)督管理部門的執(zhí)法權(quán)。
地方金融監(jiān)管部門原來的執(zhí)法權(quán)有啥?一直以來長期缺位,“無權(quán)”也由此成為了地方監(jiān)管機關(guān)放任市場的借口。

條例給金融監(jiān)管配上了全套的武器,可以披掛上陣了。從檢查,到執(zhí)法,再到處罰,地方金融監(jiān)管機關(guān)具備了不亞于一行兩會的行政權(quán)力,現(xiàn)場檢查、非現(xiàn)場檢查、查閱、復(fù)制、詢問一應(yīng)俱全,整個第六章再滿滿地碼上罰則,這下想管是完全有能力的。

三種方式。第三十二、三十三條是現(xiàn)場檢查,第三十四條是非現(xiàn)場檢查,第三十五條是監(jiān)管談話。上個圖清楚一些。

第三十二至第三十五條導(dǎo)圖:

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此處需調(diào)整一下學(xué)習(xí)順序,配套后面的三十八條至三十九條,以便對監(jiān)管執(zhí)法有個系統(tǒng)了解。

第三十八條 地方金融監(jiān)督管理部門根據(jù)需要可以聘請會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等專業(yè)機構(gòu)協(xié)助開展檢查。

地方金融監(jiān)督管理部門、參與檢查的專業(yè)機構(gòu)及人員對工作中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私等,應(yīng)當予以保密。


明確可以聘請第三方專業(yè)機構(gòu)輔助檢查,同時提到保密義務(wù)。

第三十九條 地方金融組織業(yè)務(wù)活動存在重大金融風(fēng)險隱患或者違法違規(guī)行為,可能造成金融消費者、投資者合法權(quán)益嚴重損害的,地方金融監(jiān)督管理部門可以區(qū)別情形,依法采取下列措施:

(一)出具警示函;

(二)責(zé)令地方金融組織暫停部分業(yè)務(wù)、停止開辦新業(yè)務(wù)、停止增設(shè)分支機構(gòu);

(三)限制分配紅利和其他收入;

(四)限制資產(chǎn)處置;

(五)限制資金運用的規(guī)模和方式;

(六)責(zé)令地方金融組織調(diào)整董事、監(jiān)事、高級管理人員或者限制其權(quán)利;

(七)責(zé)令其暫??毓晒蓶|轉(zhuǎn)讓股權(quán)或者限制有關(guān)股東的權(quán)利;

(八)法律、行政法規(guī)以及國家規(guī)定的其他措施。

地方金融組織應(yīng)當按照地方金融監(jiān)督管理部門的要求及時采取措施,消除重大風(fēng)險隱患,并報告有關(guān)情況。經(jīng)地方金融監(jiān)督管理部門驗收,確認重大風(fēng)險隱患已經(jīng)消除的,應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定解除前款規(guī)定的措施,并告知地方金融組織。


重大風(fēng)險處置措施,特別注意是“可能造成”嚴重損害,就可以采取。對比了一下,條例的措施跟其他地方主要措施差不多,兩個問題:

1

既然已造成重大風(fēng)險或損失可能,且損失是“金融消費者、投資者合法權(quán)益的損失”,
是否應(yīng)該明確要求地方監(jiān)管部門在采取以上措施的同時,視情況向社會或者向利害關(guān)系方提示風(fēng)險呢?


2

可能造成損害與實際造成損害之間尚有不小的距離,條例并未列出“可能”的判斷標準或具體情形,現(xiàn)實中很難避免會造成執(zhí)法權(quán)擴大,過度監(jiān)管的問題,且本條所列的監(jiān)管措施已經(jīng)干涉到公司“內(nèi)政”及股東權(quán)利行使,例如限制分紅、限制股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)等,這些都是公司法賦予的基本權(quán)利。因此應(yīng)非必要不上措施,把握尺度很重要。這個可以參考浙江省地方金融條例,分為可能造成、已經(jīng)造成重大金融風(fēng)險兩種,對于可能造成而并未實際造成的情況,主要采取向投資者、債權(quán)人等利益相關(guān)方提示風(fēng)險向股東會(成員大會)提示相關(guān)董事(理事)、監(jiān)事、高級管理人員或者經(jīng)營管理人員的任職風(fēng)險等措施,重在警示和提醒;對已經(jīng)造成重大風(fēng)險的,采用較嚴厲的措施以控制風(fēng)險和止損,我覺得這樣處理,是不是能更好地匹配風(fēng)險和措施,更合理一些?



接著是金融信息披露制度。

第三十六條 縣級以上人民政府應(yīng)當建立地方金融信息報送制度,統(tǒng)計金融業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)。

省人民政府應(yīng)當整合地方金融數(shù)據(jù)資源,建立地方金融綜合服務(wù)平臺,推動實現(xiàn)與國家金融基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫信息共享。

本條加上后面的三十七條、四十條,共同構(gòu)建了金融信息報送、信息披露體系。

第三十七條 地方金融監(jiān)督管理部門根據(jù)監(jiān)管需要,可以要求地方金融組織報送下列材料:

(一)經(jīng)營情況、財務(wù)報告、審計報告等文件資料;

(二)影響或者可能影響經(jīng)營管理、財務(wù)狀況、風(fēng)險控制或者資產(chǎn)安全等事項的報告及其應(yīng)對方案;

(三)涉及投訴舉報、違法違規(guī)線索等相關(guān)材料;

(四)涉及地方金融業(yè)務(wù)的訴訟、仲裁、行政處罰等相關(guān)材料;

(五)法律、行政法規(guī)以及國家規(guī)定的其他材料。

地方金融組織報送的相關(guān)材料和數(shù)據(jù)信息應(yīng)當及時、真實、準確、完整。

第四十條  

金融監(jiān)督管理部門應(yīng)當建立信息公示制度,以便于公眾知曉的方式公布并及時更新地方金融組織名單及其相關(guān)許可、備案信息和其他涉及經(jīng)營風(fēng)險的重要信息。

地方金融組織有下列情形之一的,市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當按照有關(guān)規(guī)定將其列入經(jīng)營異常名錄:

(一)未按照規(guī)定公示有關(guān)企業(yè)信息的;

(二)企業(yè)公示信息隱瞞真實情況、弄虛作假的;

(三)通過登記的住所或者經(jīng)營場所無法聯(lián)系的;

(四)法律、行政法規(guī)以及國家規(guī)定的其他情形。

第四十五條  地方法人金融機構(gòu)應(yīng)當依法開展金融業(yè)務(wù)活動,加強經(jīng)營風(fēng)險防控,并接受地方金融監(jiān)督管理部門有關(guān)風(fēng)險防范的指導(dǎo)。地方法人金融機構(gòu)有下列情況之一的,應(yīng)當及時將相關(guān)信息向注冊地人民政府及其地方金融監(jiān)督管理部門報告:

(一)法定代表人、實際控制人或者前十大股東發(fā)生變更;

(二)董事會(理事會)、經(jīng)營管理層配置不全或者發(fā)生變動;

(三)對外進行重大金融投資或者業(yè)務(wù)模式發(fā)生重大變化;

(四)注冊地、實際經(jīng)營地發(fā)生變更;

(五)涉及金融業(yè)務(wù)的重大訴訟、仲裁、行政處罰事項;

(六)其他可能引發(fā)重大金融風(fēng)險的情況。

對存在前款規(guī)定情形的地方法人金融機構(gòu),注冊地人民政府和地方金融監(jiān)督管理部門應(yīng)當加強金融風(fēng)險的監(jiān)測和防范。


內(nèi)容很清晰,還是用圖展示如下。

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本條例信息報送制度圖示


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第五章 風(fēng)險防范處理

第四十一條 省政府金融工作議事協(xié)調(diào)機制統(tǒng)籌協(xié)調(diào)防范化解重大金融風(fēng)險和應(yīng)對重大金融突發(fā)事件。

設(shè)區(qū)的市、縣(市、區(qū))人民政府根據(jù)省政府金融工作議事協(xié)調(diào)機制的工作部署和要求,履行金融風(fēng)險處置和金融突發(fā)事件應(yīng)對的屬地責(zé)任。

地方法人金融機構(gòu)、地方金融組織應(yīng)當建立健全風(fēng)險管理制度和內(nèi)部責(zé)任追究制度,承擔(dān)金融風(fēng)險防范和處置主體責(zé)任。

第四十二條 縣級以上人民政府應(yīng)當編制本行政區(qū)域內(nèi)金融風(fēng)險應(yīng)急預(yù)案,明確金融風(fēng)險種類、等級、組織指揮體系、處置機構(gòu)及其職責(zé)、處置程序和應(yīng)急措施等內(nèi)容。

地方金融監(jiān)督管理部門指導(dǎo)地方法人金融機構(gòu)、地方金融組織編制和實施金融風(fēng)險應(yīng)急預(yù)案。


本章旨在建立金融風(fēng)險防范和處理機制,需要各級金融監(jiān)管部門和地方金融組織兩部分配合完成。

第四十四條 本省行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生重大金融風(fēng)險事件,影響區(qū)域金融穩(wěn)定或者社會秩序的,應(yīng)當發(fā)揮國家有關(guān)地方議事協(xié)調(diào)機制和省政府金融工作議事協(xié)調(diào)機制作用,推動相關(guān)部門按照各自職責(zé)依法做好金融風(fēng)險防范處置工作:

(一)地方金融監(jiān)督管理部門應(yīng)當加強與所在地國務(wù)院金融管理部門分支機構(gòu)、派出機構(gòu)的信息共享和協(xié)作,按照各自職責(zé)依法采取相關(guān)措施,防止事態(tài)擴大;

(二)公安機關(guān)負責(zé)查處涉嫌金融犯罪活動,依法采取凍結(jié)涉案資金、限制相關(guān)涉案人員出境等措施;

(三)市場監(jiān)督管理部門依法采取責(zé)令停止發(fā)布相關(guān)廣告、暫停辦理登記和備案等相關(guān)措施;

(四)通信管理、網(wǎng)信等部門依法采取撤銷備案、吊銷許可、限制或者暫停相關(guān)業(yè)務(wù)、關(guān)閉網(wǎng)站等措施;

(五)人民法院、人民檢察院以及其他有關(guān)部門按照各自職責(zé)做好風(fēng)險防范處置工作;

(六)其他為防止和避免金融風(fēng)險進一步擴大依法需要采取的必要措施。

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地區(qū)金融風(fēng)險防范處置部門分工一覽

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這個圖很清晰了。各部門職責(zé)明確,各司其職,整個防范化解機制就建立起來了。以前我們幫當事人處理過此類金融風(fēng)險化解糾紛,在沒有出現(xiàn)嚴重后果例如大規(guī)模群體性事件之前,很難。去多個部門投訴,無一受理,當事人被各個部門踢皮球,事情還是得不到解決。對監(jiān)管部門來說,在職責(zé)不明的情況下通常追求多一事不如少一事,事情有沒有風(fēng)險不是最重要的,重要的是自己部門無風(fēng)險。大家都追求無風(fēng)險,不愿擔(dān)當?shù)脑?,就是更大的風(fēng)險——經(jīng)濟不發(fā)展的風(fēng)險。

第四十七條 縣級以上人民政府及其有關(guān)部門和國務(wù)院金融管理部門分支機構(gòu)、派出機構(gòu)應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定協(xié)同開展互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)督管理,加強信息共享、風(fēng)險排查和處置等方面的協(xié)作配合,共同做好維護社會穩(wěn)定工作。


互聯(lián)網(wǎng)金融是借助互聯(lián)網(wǎng)和移動通信網(wǎng)絡(luò)在線實現(xiàn)資金支付結(jié)算、投資融資、信用消費等行為的新型金融業(yè)務(wù)模式,具有小額、分散、涉眾等突出特點。根據(jù)《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》,互聯(lián)網(wǎng)金融主要包括互聯(lián)網(wǎng)支付、網(wǎng)絡(luò)借貸、股權(quán)眾籌互聯(lián)網(wǎng)基金銷售、互聯(lián)網(wǎng)保險、互聯(lián)網(wǎng)信托互聯(lián)網(wǎng)消費金融等。


開展互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)應(yīng)當遵循中央金融管理部門的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)類型的不同,其監(jiān)管責(zé)任主體也有所不同?;ヂ?lián)網(wǎng)支付業(yè)務(wù)由人民銀行負責(zé)監(jiān)管;網(wǎng)絡(luò)借貸、互聯(lián)網(wǎng)保險、互聯(lián)網(wǎng)信托和互聯(lián)網(wǎng)消費金融等業(yè)務(wù)由銀保監(jiān)會負責(zé)監(jiān)管;而股權(quán)眾籌融資、互聯(lián)網(wǎng)基金銷售則由證監(jiān)會負責(zé)監(jiān)管。地方政府及其有關(guān)部門對于互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)不是監(jiān)管的第一責(zé)任主體,主要是“協(xié)同監(jiān)管”,協(xié)同國家金融監(jiān)管部門派出機構(gòu)金融監(jiān)管相關(guān)工作。

第四十八條 對可能引發(fā)或者已經(jīng)形成重大金融風(fēng)險且未明確風(fēng)險處置責(zé)任單位的,由風(fēng)險發(fā)生地設(shè)區(qū)的市、縣(市、區(qū))人民政府負責(zé)組織、協(xié)調(diào)有關(guān)部門開展風(fēng)險處置相關(guān)工作。

兜底條款,對于還未做出明確規(guī)定但可能引發(fā)或者已經(jīng)形成的重大金融風(fēng)險的情況,一律明確為設(shè)區(qū)的市、縣(市、區(qū))人民政府為風(fēng)險處置責(zé)任單位。

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第六章 法律責(zé)任


第四十九條至五十九條為法律責(zé)任。


行政處罰法第9條對于行政處罰的種類做出了列舉式規(guī)定,分為以下幾種:

1)自由罰 
只要是限制和剝奪人身自由的處罰方式,主要通過行政拘留的方式實現(xiàn);

2)資格罰
限制或者剝奪特定的資格或行為能力的制裁。比如:責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證件、限制從業(yè)等;

3)財產(chǎn)罰
對違法行為人采取剝奪一定財產(chǎn)的處罰制裁。包括沒收和罰款,沒收又可細分為沒收違法所得、沒收非法財物等;

4)申誡罰
對違法行為人的聲譽、榮譽、名譽、信譽等或者精神上的權(quán)益進行一定的懲戒、否定和制裁。例如,警告和通報批評。

行政處罰法第12條對地方性法規(guī)設(shè)定行政處罰的種類作出規(guī)定和限制,即地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。


本條例現(xiàn)有的處罰措施包含了除自由罰之外的三類處罰,其中財產(chǎn)罰部分不管是沒收違法所得還是罰款,相對北京、上海、浙江幅度、數(shù)額均要輕一些,這個在附:四地方金融監(jiān)督管理條例對比一覽中看得更直觀一些。相對于經(jīng)濟發(fā)展水平和排名,這個是正常的,不難理解。

其他較早出臺地方金融條例的地方已經(jīng)有不少處罰案例。


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天津市地方金融監(jiān)督管理局4月8日公告了對該市兩家外資融資租賃公司的行政處罰


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《陜西省地方金融條例》法律責(zé)任一覽表

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第七章 附則

第六十條 非法集資的防范以及處置依照國務(wù)院《防范和處置非法集資條例》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。


該條例是國務(wù)院令第737號令,年202012月21日通過,21年205月1日已經(jīng)施行。對非法集資專項防范打擊,這個也是今年各地監(jiān)管機關(guān)給各大金融機構(gòu)、私募機構(gòu)、投資公司等開列的必學(xué)科目之一,接下來有時間,這部也可以安排起來了圖片

第六十一條 地方各類交易場所、開展信用互助的農(nóng)民專業(yè)合作社、投資公司、社會眾籌機構(gòu)四類機構(gòu)的監(jiān)督管理、風(fēng)險防范、處置和處罰,參照本條例有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,從其規(guī)定。


這個就是前面說的7+4+N結(jié)構(gòu)里的4了,忘了的話可以回顧學(xué)習(xí)筆記//《陜西省地方金融條例》上第二條的學(xué)習(xí)筆記。


本條例對這四類機構(gòu)是“參照適用”,參照適用這個詞本身含義有點朦朧,不同于“適用”,跟“類推適用”也不完全等同。理論中可以解釋出很多(這類文章很多,王澤鑒、王利明等大家都寫過,可以自己找來看看),但對法官司法、監(jiān)管機關(guān)執(zhí)法來說就顯得可操作性不足了。所以,有待制定實施細則或者發(fā)布規(guī)章進一步細化。

第六十二條 本條例自2022年7月1日起施行。

就是字面意思,條例的施行日期。還有不到3個月,大家可以自行安排學(xué)習(xí)時間了。


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