一
2021年5月，某執(zhí)法單位接到實名舉報，稱某藥品零售連鎖公司A采用郵售、互聯(lián)網(wǎng)交易等方式直接向公眾銷售處方藥，違反了《藥品流通監(jiān)督管理辦法》第二十一條“藥品生產(chǎn)、經(jīng)營企業(yè)不得采用郵售、互聯(lián)網(wǎng)交易等方式直接向公眾銷售處方藥”的規(guī)定，要求查處。接到舉報后，該單位立即組織執(zhí)法人員赴A公司開展現(xiàn)場檢查。檢查發(fā)現(xiàn)，A公司在京東商城、天貓商城等平臺開設(shè)藥房旗艦店，展示藥品信息，顧客在互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)院問診后，A公司審核處方后向顧客銷售藥品，并通過郵寄方式（快遞）至客戶，第三方平臺將藥費轉(zhuǎn)入當(dāng)事人支付寶賬戶。 對于A公司是否違法，應(yīng)如何處理，執(zhí)法人員產(chǎn)生了分歧： A公司行為構(gòu)成違法。理由是《藥品流通監(jiān)督管理辦法》是現(xiàn)行有效的規(guī)章，A公司的行為，符合《藥品流通監(jiān)督管理辦法》第二十一條規(guī)定的情形，事實清楚，證據(jù)確鑿，應(yīng)當(dāng)按照第四十二條的規(guī)定予以處罰。 A公司行為不構(gòu)成違法?！端幤妨魍ūO(jiān)督管理辦法》第二十一條規(guī)定的“藥品生產(chǎn)、經(jīng)營企業(yè)不得采用郵售、互聯(lián)網(wǎng)交易等方式直接向公眾銷售處方藥”，是指購買人未經(jīng)醫(yī)療機(jī)構(gòu)問診，或未提供處方，銷售方未審核處方等流程而直接向公眾銷售處方藥，所以A公司的行為未違反相關(guān)規(guī)定，不予行政處罰。 新修訂《中華人民共和國藥品管理法》（以下簡稱《藥品管理法》）第六十一條規(guī)定：“藥品上市許可持有人、藥品經(jīng)營企業(yè)通過網(wǎng)絡(luò)銷售藥品，應(yīng)當(dāng)遵守本法藥品經(jīng)營的有關(guān)規(guī)定……疫苗、血液制品、麻醉藥品、精神藥品、醫(yī)療用毒性藥品、放射性藥品、藥品類易制毒化學(xué)品等國家實行特殊管理的藥品不得在網(wǎng)絡(luò)上銷售?！盇公司銷售的不是國家實行特殊管理的藥品。依據(jù)2021年4月印發(fā)的《國務(wù)院辦公廳關(guān)于服務(wù)“六穩(wěn)”“六保”進(jìn)一步做好“放管服”改革有關(guān)工作的意見》（以下簡稱《意見》）第七條第（十七）款“在確保電子處方來源真實可靠的前提下，允許網(wǎng)絡(luò)銷售除國家實行特殊管理的藥品以外的處方藥”的意見，A公司的行為未違反相關(guān)規(guī)定，不具有社會危害性，不予行政處罰。 以上三種觀點的爭議焦點在于：A公司的行為適用于哪種法律法規(guī)。 筆者同意第三種觀點，理由如下： 第一，法律優(yōu)于部門規(guī)章，新法優(yōu)于舊法，有明確行為界定的優(yōu)于未明確界定的?！端幤饭芾矸ā酚?019年修訂并公布實施，屬于法律?！端幤妨魍ūO(jiān)督管理辦法》是2006年12月8日發(fā)布，2007年5月1日起施行，屬于部門規(guī)章。因此，無論從上位法優(yōu)于下位法的原則，還是新法優(yōu)于舊法的原則出發(fā)，均應(yīng)適用《藥品管理法》。且最新的國務(wù)院印發(fā)的文件有明確行為界定，應(yīng)該作為判定依據(jù)。 第二，第二種觀點是對法律法規(guī)條文的解讀，不同的執(zhí)法者有不同的解讀和思考方式，對法律法規(guī)條文的理解是否正確合理很難界定，會給執(zhí)法者正確執(zhí)法帶來風(fēng)險。 綜上所述，A公司在審核處方后采用郵售、互聯(lián)網(wǎng)交易等方式直接向公眾銷售處方藥行為，未違反《藥品管理法》的相關(guān)規(guī)定，適用于上述《意見》，其行為未違反相關(guān)規(guī)定，不具有社會危害性，不予行政處罰。 （本文屬學(xué)術(shù)性探討，除法律法規(guī)明確規(guī)定外，不作為執(zhí)法依據(jù)。）
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