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民事代理詞 尊敬的審判長、合議庭： 受原告姜某委托，經(jīng)江蘇九州祥和律師事務所指派，由我們擔任其訴訟代理人參加訴訟。現(xiàn)就庭審爭議焦點，結(jié)合本案的事實與法律，發(fā)表如下代理意見： 一、被告向其妻子章某（即第三人）無償轉(zhuǎn)讓房產(chǎn)的行為應予撤銷，自始無效 （一）原告對被告享有債權(quán)在先。2014年至2015年間，被告許方銀和案外人張某因公司資金周轉(zhuǎn)、工地材料款多次向原告借款共計65萬元整，被告及張某一直未償還借款，以上事實有南京市***人民法院（下簡稱“**法院”）作出的（2018）蘇****民初****號民事判決書及南京市中級人民法院作出的（2019）蘇01民終****號民事裁定書予以確認。被告在庭審中“原、被告之間的債權(quán)債務不確立，被告認為自己是擔保人”的抗辯不成立，民間借貸案一審業(yè)已認定原被告之間存在借貸關(guān)系，被告上訴后又予以撤訴，亦表示其認可該事實。 （二）被告無償轉(zhuǎn)讓個人財產(chǎn)予其妻章某（即第三人）的行為，損害了原告的合法權(quán)益，致使原告?zhèn)鶛?quán)難以實現(xiàn)。根據(jù)庭審調(diào)查，被告與第三人于2012年1月19日登記結(jié)婚，而案涉房產(chǎn)為被告于2008年實際取得，故案涉房產(chǎn)應確認為被告婚前個人財產(chǎn)。2017年10月30日，被告與其妻即第三人章某簽訂協(xié)議，約定將原登記在被告名下的涉案房產(chǎn)無償變更登記至章某名下，將個人財產(chǎn)轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)。2017年12月8日，原告已就與被告、張某民間借貸糾紛一事向**法院提起訴訟要求償還債務。被告在有能力還款的情況下，不僅拒絕還款，還與第三人于2018年2月將涉案房產(chǎn)辦理抵押貸款，并將資金出借給案外人。此外，原告與被告之間民間借貸糾紛案件于2019年1月29日作出一審判決，被告和第三人在明知被告存在債務且已有判決的情況下，又于2019年8月27日通過簽訂離婚協(xié)議書的方式，將涉案房產(chǎn)約定歸女方所有，使夫妻共同財產(chǎn)進一步轉(zhuǎn)化為女方個人財產(chǎn)。 本案中被告為逃避債務、規(guī)避執(zhí)行，無償放棄屬于自己的財產(chǎn)，并與第三人惡意簽訂夫妻財產(chǎn)協(xié)議轉(zhuǎn)移房產(chǎn)所有權(quán)，致使原告的債權(quán)遲遲無法實現(xiàn)，屬于《江蘇省高級人民法院關(guān)于認定和處理規(guī)避執(zhí)行行為若干問題的規(guī)定》第一條第（五）項規(guī)定的“惡意簽訂夫妻財產(chǎn)協(xié)議，將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移至配偶一方的”的規(guī)避執(zhí)行行為，也是《合同法》第七十四條規(guī)定的“債務人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)”的行為，原告作為債權(quán)人可行使撤銷權(quán)。 （三）涉案房產(chǎn)的抵押權(quán)并不影響房屋的轉(zhuǎn)讓，將涉案房屋變更登記回被告名下具有可執(zhí)行性。《民法典》實施后，《物權(quán)法》第191條規(guī)定的“抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)”的條款不再有效。根據(jù)《民法典》第406條規(guī)定，抵押期間可以轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，只需及時通知抵押權(quán)人，無需抵押權(quán)人同意。抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)不受影響。因原告訴請的“判令被告和第三人共同將涉案房屋變更登記回被告名下”的轉(zhuǎn)讓行為屬于新的法律行為，故可以適用民法典的相關(guān)規(guī)定進行判決，轉(zhuǎn)讓登記具有可執(zhí)行性。 二、原告行使撤銷權(quán)未超出一年的除斥期間 原告與被告之間的民間借貸案進入執(zhí)行階段后，因**法院不同意原告申請調(diào)查令調(diào)取涉案房產(chǎn)的變動信息。原告向**法院提出執(zhí)行異議申請后，**法院于2021年1月7日調(diào)取涉案房產(chǎn)不動產(chǎn)登記變動材料并提交原告，此時原告方知涉案房屋權(quán)屬異常變動，以及自己求償權(quán)因此受到損害的事實。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第七十五條規(guī)定，原告知道撤銷事由后于2021年2月3日即提起訴訟，未超過撤銷權(quán)的除斥期間。 三、被告和第三人應承擔原告行使撤銷權(quán)所支付的律師費 《中華人民共和國合同法》第七十四條規(guī)定：“債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務人負擔?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(一)》第二十六條規(guī)定：“債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務人負擔；第三人有過錯的，應當適當分擔。”在本案中，被告和第三人對無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、規(guī)避執(zhí)行之行為均有過錯，應共同承擔原告為行使撤銷權(quán)所支付的包括律師費在內(nèi)的必要費用。 綜上所述，懇請貴院查清事實，公正裁判，依法支持原告的訴訟請求。 代理人：崔保華、梁妙君 二〇二一年四月二十九日 【相關(guān)法律規(guī)定】 《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民法典>時間效力的若干規(guī)定》 第一條第二款：“民法典施行前的法律事實引起的民事糾紛案件，適用當時的法律、司法解釋的規(guī)定，但是法律、司法解釋另有規(guī)定的除外?！? 《中華人民共和國合同法》 第七十四條：“因債務人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務人負擔?！?/span> 第七十五條：“撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅?！?/span> 《江蘇省高級人民法院關(guān)于認定和處理規(guī)避執(zhí)行行為若干問題的規(guī)定》 第一條：“規(guī)避執(zhí)行行為是指在訴訟程序開始之前一年至執(zhí)行程序終結(jié)之前，有履行能力的被執(zhí)行人為逃避債務履行，采取故意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或者為法院處分財產(chǎn)設置障礙并對申請執(zhí)行人造成損害的行為。人民法院應當將下列行為認定為規(guī)避執(zhí)行行為：(一)被執(zhí)行人將財產(chǎn)無償、低價或者通過虛假交易方式轉(zhuǎn)移至他人名下的行為……(五)被執(zhí)行人惡意簽訂夫妻財產(chǎn)協(xié)議，將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移至配偶一方的行為……”。 《最高人民法院關(guān)于依法制裁規(guī)避執(zhí)行行為的若干意見》 第二十條：“有充分證據(jù)證明被執(zhí)行人通過離婚析產(chǎn)、不依法清算、改制重組、關(guān)聯(lián)交易、財產(chǎn)混同等方式惡意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)規(guī)避執(zhí)行的，執(zhí)行法院可以通過依法變更追加被執(zhí)行人或者告知申請執(zhí)行人通過訴訟程序追回被轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)?！?br style="box-sizing: border-box;"> 《中華人民共和國物權(quán)法》 第一百九十一條：“抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)的，應當將轉(zhuǎn)讓所得的價款向抵押權(quán)人提前清償債務或者提存。轉(zhuǎn)讓的價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。 《中華人民共和國民法典》 第四百零六條：“抵押期間，抵押人可以轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)。當事人另有約定的，按照其約定。抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)不受影響。 《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(一)》 第二十六條：“債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務人負擔；第三人有過錯的，應當適當分擔?！?/span> |
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