發(fā)表時間：2017-12-21 23:56:45

作者：劉明俊 陳玉蓉

來源：策略律師（微信號：celuelawyer） 

實踐中，普遍存在公司股東出資不實以及超過章程約定出資時間仍未實繳出資的情形。這不僅使公司經(jīng)營缺乏原始的資金基礎(chǔ)，也給其他股東帶來補繳出資的債權(quán)風險。我國《公司法》雖規(guī)定了逾期未實繳出資股東的補繳責任和違約責任，但并未明確違約責任的具體形式。面對此種情況，公司及其他股東應(yīng)如何處理？

資本是公司獨立運營的基石，股東出資是公司資本的重要來源。2013年修訂后的《中華人民共和國公司法》（以下簡稱“《公司法》”）取消了公司最低注冊資本限制，確立了注冊資本全面認繳制，同時也取消了法定驗資程序。注冊資本認繳制的確立，大大降低了公司設(shè)立門檻，但同時也為公司日后經(jīng)營活動埋下一些隱患。實踐中，普遍存在公司股東出資不實的情形。這不僅使公司經(jīng)營缺乏原始的資金基礎(chǔ)，也給其他股東帶來補繳出資的債權(quán)風險。同時，還大量存在股東超過章程約定出資時間仍未實繳出資的情形。對此，我國《公司法》雖規(guī)定了逾期未實繳出資股東的補繳責任和違約責任，但并未明確違約責任的具體形式。面對此種情況，公司及其他股東應(yīng)如何處理？筆者近期承辦案件遇到前述問題，引發(fā)思考，并對此類問題做出粗略分析。

股東逾期未實繳出資的表現(xiàn)形式

股東出資應(yīng)當具備合法性、真實性和及時性。股東逾期未實繳出資的表現(xiàn)形式可以劃分為兩類，即股東未出資和股東未足額出資。本文僅討論這兩類情形，其他關(guān)于股東出資的相關(guān)問題，在此不做討論。

股東逾期未實繳出資的法律責任

法定責任形式

關(guān)于股東逾期未實繳出資的法律責任，現(xiàn)行《公司法》僅做了原則性規(guī)定，即“股東應(yīng)當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自認繳的出資額。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當向公司足額繳納外，還應(yīng)當向按期足額繳納出資的股東承擔違約責任?！睂τ谶`約責任如何承擔，并無具體規(guī)定。

2011年1月27日最高人民法院頒布《關(guān)于適用<公司法>若干問題的規(guī)定（三）》（以下簡稱“《公司法》司法解釋（三）”），對股東未履行或未全面履行出資義務(wù)的法律責任作出進一步規(guī)定。具體法律責任承擔形式如下：

1、出資補繳責任

根據(jù)《公司法》司法解釋（三）第十三條第一款的規(guī)定，股東逾期未出資或者未足額出資的，公司或其他股東可以要求其全面履行出資義務(wù)。

2、出資違約責任

根據(jù)《公司法》第二十八條第二款的規(guī)定，股東未按公司章程的約定按期足額繳納出資的，構(gòu)成對其他已履行實繳出資義務(wù)股東的違約，理應(yīng)承擔違約責任。

3、債務(wù)補充賠償責任

根據(jù)《公司法》司法解釋（三）第十三條第二款的規(guī)定，公司債權(quán)人可以要求逾期未出資或未足額出資的股東，在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任。

約定責任形式

公司作為獨立的法人主體，在私法領(lǐng)域內(nèi)，可以根據(jù)自己的意思自主決定不受強制性規(guī)范約束的任何行為和活動，表現(xiàn)之一是公司可以通過章程約定或股東會決議，自主設(shè)置可供自由選擇的條款，以保證公司的正常運行。公司章程和股東會決議可在《公司法》及相關(guān)司法解釋規(guī)定的范圍內(nèi)，對股東逾期未實繳出資的責任，做出如下約定：

1、 限制股東財產(chǎn)權(quán)利

根據(jù)《公司法》司法解釋（三）第十六條的規(guī)定，公司可以根據(jù)公司章程或者股東會決議對未出資和未足額出資股東的利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制。

2、解除股東資格

根據(jù)《公司法》司法解釋（三）第十七條的規(guī)定，有限責任公司的股東未履行出資義務(wù)或抽逃出資的，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司可以以股東會決議解除該股東的股東資格。

需特別注意的是，公司通過股東會決議解除股東資格的方式，只適用于股東未出資的情形，對于已經(jīng)履行了部分出資義務(wù)，未足額出資的股東，法律并未做出規(guī)定。

股東逾期未實繳出資糾紛的處理現(xiàn)狀

股東除名制度不盡完善

在公司注冊資本“認繳制”的規(guī)定下，股東資格不因股東未實繳出資或未足額實繳出資而受到影響。在章程或股東會決議沒有特別約定的前提下，依據(jù)法律規(guī)定，股東雖應(yīng)按照實繳比例享有財產(chǎn)權(quán)利，但股東仍按認繳比例享有股東資格，行使股東其他權(quán)利，如表決權(quán)、知情權(quán)、質(zhì)詢權(quán)等。《公司法》司法解釋（三）雖規(guī)定了股東逾期未出資的除名制度，但對于未足額實繳出資的股東，即使股東超過章程約定的出資時間，公司亦無法直接解除該股東的股東資格，亦無關(guān)于該股東對未實繳部分的股權(quán)喪失股東權(quán)利的相關(guān)規(guī)定。

實踐中，股東認繳出資而遲遲不實繳出資的現(xiàn)象時有發(fā)生。若大股東發(fā)生逾期不足額實繳的情形，多數(shù)小股東更是無能為力。大股東不出資或者不足額出資，卻仍然依照認繳比例掌握公司多數(shù)的表決權(quán)，通過資本多數(shù)決的表決機制實際掌握對公司的控制權(quán)，控制公司董事的任免，控制公司的運營方式等重大事項的決策，這實際嚴重損害了公司和其他股東的合法權(quán)益。

股東違約責任規(guī)定不明

《公司法》未明確規(guī)定股東逾期未實繳出資應(yīng)承擔的違約責任方式。因股東逾期未實繳出資引發(fā)的股東糾紛，已經(jīng)實繳出資的股東往往難以追究違約股東的具體違約責任。司法審判實踐中，發(fā)生此類糾紛時，若股東之間對違約責任亦無明確約定，法院多按照同期銀行貸款基準利率標準計算資本損失，例如(2016)浙0203民初4813號、(2016)蘇0106民初7796號、(2016)浙0604民初3608號、(2015)徐民二(商)初字第1738號等案件。依此方式確定的違約責任，往往難以填補已實繳股東的實際損失。

股東逾期未實繳出資糾紛的處理建議

（一）從章程設(shè)計或股東協(xié)議出發(fā)：防患未然

1、約定股東非固有權(quán)利的合理限制

根據(jù)《公司法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，公司章程及股東會決議可以對逾期未實繳出資的股東的表決權(quán)、利潤分配請求權(quán)、新股認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利做出合理限制。即公司章程可以規(guī)定股東僅能按其實繳出資比例享有部分股東權(quán)利，尤其應(yīng)對股東的表決權(quán)做出合理限制。

需注意的是，并不是所有的股東權(quán)利均可以通過公司章程或股東會決議進行限制，一般認為股東的固有權(quán)利不可以受到限制，例如股東知情權(quán)、賬簿查閱權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、股權(quán)回購權(quán)、股東代表訴訟等權(quán)利；而分紅權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)、收益權(quán)等非固有權(quán)利則可以受到限制。

2、約定違約責任承擔方式

根據(jù)《公司法》第二十八條的規(guī)定，未實繳出資的股東除應(yīng)當足額繳納出資外，還應(yīng)當向已按時實繳出資的股東承擔違約責任。司法審判實踐中，若股東之間明確約定了違約責任的承擔方式，法院大多予以支持（參見案例(2016)魯06民終2640號民事判決）。故股東之間可以在章程或股東協(xié)議中進一步約定逾期未實繳出資的違約責任承擔方式。

3、約定股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓

根據(jù)《公司法》司法解釋（三）第十九條第三款的規(guī)定，“公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有約定的，從其規(guī)定”。各股東可以在公司章程中約定，對于逾期未實繳出資的股東，要求其將未出資部分的股權(quán)進行內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，由受讓股權(quán)的股東繼續(xù)履行出資義務(wù)，享有股東權(quán)利。

4、約定解除逾期未足額實繳股東的股東資格

根據(jù)公司私法領(lǐng)域的意思自治原則，在法律未明確禁止，章程或股東協(xié)議約定解除逾期未足額實繳股東的股東資格的情形下，公司章程或股東協(xié)議可以明確約定，股東逾期未足額繳納出資，經(jīng)公司催告在合理期限內(nèi)仍未補足出資的，公司可通過股東會決議解除該股東股東資格。目前，此類約定已得到司法審判實踐的認可（參見案例（2014）民一終字第295號民事判決）。

（二）立足于法律規(guī)定：積極維權(quán)

根據(jù)《公司法》及相關(guān)司法解釋的相關(guān)規(guī)定，有限責任公司股東逾期未實繳出資，侵害公司和其他足額實繳出資股東的權(quán)利。作為權(quán)利人，公司和其他已實繳出資的股東可以通過法律規(guī)定的方式維護自身合法權(quán)利。具體維權(quán)方式包括：

1、 公司或股東作為主體，直接提起訴訟

公司或其他股東有權(quán)要求逾期未實繳或未足額實繳的股東履行全面出資義務(wù)，且其他股東有權(quán)要求其承擔違約責任。公司或其他股東作為權(quán)利主體，有權(quán)以自己的名義，直接向法院提起訴訟。

2、股東作為主體，提起股東代表訴訟

如果公司因為受部分股東控制等原因怠于主張自身權(quán)利的，根據(jù)《公司法》第一百五十一條所確立的股東代表訴訟制度，公司其他股東可以以公司的名義向法院提起訴訟，要求逾期未實繳出資或未足額實繳出資的股東履行出資義務(wù)，并承擔相應(yīng)的責任。有限責任公司股東逾期未實繳出資的法律責任與糾紛處理

發(fā)表時間：2017-12-21 23:56:45

作者：劉明俊 陳玉蓉

來源：策略律師（微信號：celuelawyer）

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實踐中，普遍存在公司股東出資不實以及超過章程約定出資時間仍未實繳出資的情形。這不僅使公司經(jīng)營缺乏原始的資金基礎(chǔ)，也給其他股東帶來補繳出資的債權(quán)風險。我國《公司法》雖規(guī)定了逾期未實繳出資股東的補繳責任和違約責任，但并未明確違約責任的具體形式。面對此種情況，公司及其他股東應(yīng)如何處理？

資本是公司獨立運營的基石，股東出資是公司資本的重要來源。2013年修訂后的《中華人民共和國公司法》（以下簡稱“《公司法》”）取消了公司最低注冊資本限制，確立了注冊資本全面認繳制，同時也取消了法定驗資程序。注冊資本認繳制的確立，大大降低了公司設(shè)立門檻，但同時也為公司日后經(jīng)營活動埋下一些隱患。實踐中，普遍存在公司股東出資不實的情形。這不僅使公司經(jīng)營缺乏原始的資金基礎(chǔ)，也給其他股東帶來補繳出資的債權(quán)風險。同時，還大量存在股東超過章程約定出資時間仍未實繳出資的情形。對此，我國《公司法》雖規(guī)定了逾期未實繳出資股東的補繳責任和違約責任，但并未明確違約責任的具體形式。面對此種情況，公司及其他股東應(yīng)如何處理？筆者近期承辦案件遇到前述問題，引發(fā)思考，并對此類問題做出粗略分析。

股東逾期未實繳出資的表現(xiàn)形式

股東出資應(yīng)當具備合法性、真實性和及時性。股東逾期未實繳出資的表現(xiàn)形式可以劃分為兩類，即股東未出資和股東未足額出資。本文僅討論這兩類情形，其他關(guān)于股東出資的相關(guān)問題，在此不做討論。

股東逾期未實繳出資的法律責任

法定責任形式

關(guān)于股東逾期未實繳出資的法律責任，現(xiàn)行《公司法》僅做了原則性規(guī)定，即“股東應(yīng)當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自認繳的出資額。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當向公司足額繳納外，還應(yīng)當向按期足額繳納出資的股東承擔違約責任?！睂τ谶`約責任如何承擔，并無具體規(guī)定。

2011年1月27日最高人民法院頒布《關(guān)于適用<公司法>若干問題的規(guī)定（三）》（以下簡稱“《公司法》司法解釋（三）”），對股東未履行或未全面履行出資義務(wù)的法律責任作出進一步規(guī)定。具體法律責任承擔形式如下：

1、出資補繳責任

根據(jù)《公司法》司法解釋（三）第十三條第一款的規(guī)定，股東逾期未出資或者未足額出資的，公司或其他股東可以要求其全面履行出資義務(wù)。

2、出資違約責任

根據(jù)《公司法》第二十八條第二款的規(guī)定，股東未按公司章程的約定按期足額繳納出資的，構(gòu)成對其他已履行實繳出資義務(wù)股東的違約，理應(yīng)承擔違約責任。

3、債務(wù)補充賠償責任

根據(jù)《公司法》司法解釋（三）第十三條第二款的規(guī)定，公司債權(quán)人可以要求逾期未出資或未足額出資的股東，在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任。

約定責任形式

公司作為獨立的法人主體，在私法領(lǐng)域內(nèi)，可以根據(jù)自己的意思自主決定不受強制性規(guī)范約束的任何行為和活動，表現(xiàn)之一是公司可以通過章程約定或股東會決議，自主設(shè)置可供自由選擇的條款，以保證公司的正常運行。公司章程和股東會決議可在《公司法》及相關(guān)司法解釋規(guī)定的范圍內(nèi)，對股東逾期未實繳出資的責任，做出如下約定：

1、 限制股東財產(chǎn)權(quán)利

根據(jù)《公司法》司法解釋（三）第十六條的規(guī)定，公司可以根據(jù)公司章程或者股東會決議對未出資和未足額出資股東的利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制。

2、解除股東資格

根據(jù)《公司法》司法解釋（三）第十七條的規(guī)定，有限責任公司的股東未履行出資義務(wù)或抽逃出資的，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司可以以股東會決議解除該股東的股東資格。

需特別注意的是，公司通過股東會決議解除股東資格的方式，只適用于股東未出資的情形，對于已經(jīng)履行了部分出資義務(wù)，未足額出資的股東，法律并未做出規(guī)定。

股東逾期未實繳出資糾紛的處理現(xiàn)狀

股東除名制度不盡完善

在公司注冊資本“認繳制”的規(guī)定下，股東資格不因股東未實繳出資或未足額實繳出資而受到影響。在章程或股東會決議沒有特別約定的前提下，依據(jù)法律規(guī)定，股東雖應(yīng)按照實繳比例享有財產(chǎn)權(quán)利，但股東仍按認繳比例享有股東資格，行使股東其他權(quán)利，如表決權(quán)、知情權(quán)、質(zhì)詢權(quán)等。《公司法》司法解釋（三）雖規(guī)定了股東逾期未出資的除名制度，但對于未足額實繳出資的股東，即使股東超過章程約定的出資時間，公司亦無法直接解除該股東的股東資格，亦無關(guān)于該股東對未實繳部分的股權(quán)喪失股東權(quán)利的相關(guān)規(guī)定。

實踐中，股東認繳出資而遲遲不實繳出資的現(xiàn)象時有發(fā)生。若大股東發(fā)生逾期不足額實繳的情形，多數(shù)小股東更是無能為力。大股東不出資或者不足額出資，卻仍然依照認繳比例掌握公司多數(shù)的表決權(quán)，通過資本多數(shù)決的表決機制實際掌握對公司的控制權(quán)，控制公司董事的任免，控制公司的運營方式等重大事項的決策，這實際嚴重損害了公司和其他股東的合法權(quán)益。

股東違約責任規(guī)定不明

《公司法》未明確規(guī)定股東逾期未實繳出資應(yīng)承擔的違約責任方式。因股東逾期未實繳出資引發(fā)的股東糾紛，已經(jīng)實繳出資的股東往往難以追究違約股東的具體違約責任。司法審判實踐中，發(fā)生此類糾紛時，若股東之間對違約責任亦無明確約定，法院多按照同期銀行貸款基準利率標準計算資本損失，例如(2016)浙0203民初4813號、(2016)蘇0106民初7796號、(2016)浙0604民初3608號、(2015)徐民二(商)初字第1738號等案件。依此方式確定的違約責任，往往難以填補已實繳股東的實際損失。

股東逾期未實繳出資糾紛的處理建議

（一）從章程設(shè)計或股東協(xié)議出發(fā)：防患未然

1、約定股東非固有權(quán)利的合理限制

根據(jù)《公司法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，公司章程及股東會決議可以對逾期未實繳出資的股東的表決權(quán)、利潤分配請求權(quán)、新股認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利做出合理限制。即公司章程可以規(guī)定股東僅能按其實繳出資比例享有部分股東權(quán)利，尤其應(yīng)對股東的表決權(quán)做出合理限制。

需注意的是，并不是所有的股東權(quán)利均可以通過公司章程或股東會決議進行限制，一般認為股東的固有權(quán)利不可以受到限制，例如股東知情權(quán)、賬簿查閱權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、股權(quán)回購權(quán)、股東代表訴訟等權(quán)利；而分紅權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)、收益權(quán)等非固有權(quán)利則可以受到限制。

2、約定違約責任承擔方式

根據(jù)《公司法》第二十八條的規(guī)定，未實繳出資的股東除應(yīng)當足額繳納出資外，還應(yīng)當向已按時實繳出資的股東承擔違約責任。司法審判實踐中，若股東之間明確約定了違約責任的承擔方式，法院大多予以支持（參見案例(2016)魯06民終2640號民事判決）。故股東之間可以在章程或股東協(xié)議中進一步約定逾期未實繳出資的違約責任承擔方式。

3、約定股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓

根據(jù)《公司法》司法解釋（三）第十九條第三款的規(guī)定，“公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有約定的，從其規(guī)定”。各股東可以在公司章程中約定，對于逾期未實繳出資的股東，要求其將未出資部分的股權(quán)進行內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，由受讓股權(quán)的股東繼續(xù)履行出資義務(wù)，享有股東權(quán)利。

4、約定解除逾期未足額實繳股東的股東資格

根據(jù)公司私法領(lǐng)域的意思自治原則，在法律未明確禁止，章程或股東協(xié)議約定解除逾期未足額實繳股東的股東資格的情形下，公司章程或股東協(xié)議可以明確約定，股東逾期未足額繳納出資，經(jīng)公司催告在合理期限內(nèi)仍未補足出資的，公司可通過股東會決議解除該股東股東資格。目前，此類約定已得到司法審判實踐的認可（參見案例（2014）民一終字第295號民事判決）。

（二）立足于法律規(guī)定：積極維權(quán)

根據(jù)《公司法》及相關(guān)司法解釋的相關(guān)規(guī)定，有限責任公司股東逾期未實繳出資，侵害公司和其他足額實繳出資股東的權(quán)利。作為權(quán)利人，公司和其他已實繳出資的股東可以通過法律規(guī)定的方式維護自身合法權(quán)利。具體維權(quán)方式包括：

1、 公司或股東作為主體，直接提起訴訟

公司或其他股東有權(quán)要求逾期未實繳或未足額實繳的股東履行全面出資義務(wù)，且其他股東有權(quán)要求其承擔違約責任。公司或其他股東作為權(quán)利主體，有權(quán)以自己的名義，直接向法院提起訴訟。

2、股東作為主體，提起股東代表訴訟

如果公司因為受部分股東控制等原因怠于主張自身權(quán)利的，根據(jù)《公司法》第一百五十一條所確立的股東代表訴訟制度，公司其他股東可以以公司的名義向法院提起訴訟，要求逾期未實繳出資或未足額實繳出資的股東履行出資義務(wù)，并承擔相應(yīng)的責任。