作者 | 張思星律師 盈科律師事務(wù)所全球總部合伙人 

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小編語(yǔ)：公司章程是公司最高法律效力文件，堪稱公司的“憲法”，股東是公司重要的利益相關(guān)者，他們的行為也會(huì)對(duì)公司的日常運(yùn)營(yíng)與決策施以影響，公司章程中也包含了若干關(guān)于股東的可自由約定事項(xiàng)，今天，小編特在企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范全書摘引了一些些知識(shí)和大家進(jìn)行分享，為此，也希望更多專業(yè)同仁對(duì)此書提出寶貴意見，來(lái)共同學(xué)習(xí)交流~

股東可以自由約定的事項(xiàng)

1、公司經(jīng)營(yíng)范圍

《公司法》第12條第1款規(guī)定，公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。

公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營(yíng)范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。在注冊(cè)公司經(jīng)營(yíng)范圍時(shí)，應(yīng)最大限度地確定將來(lái)有可能開展的所有經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，避免出現(xiàn)公司超越經(jīng)營(yíng)范圍或者需要增加經(jīng)營(yíng)范圍的情況。

2、公司法定代表人

《公司法》第13條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。

法定代表人是依法對(duì)外代表公司的人。董事會(huì)是公司經(jīng)營(yíng)方面的最高決策機(jī)構(gòu)，董事長(zhǎng)是董事會(huì)的組織者、代表人；總經(jīng)理是公司決策的執(zhí)行人。選擇由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事抑或總經(jīng)理?yè)?dān)任公司的法定代表人，需要考慮公司經(jīng)營(yíng)管理的掌控權(quán)的分配以及董事長(zhǎng)、總經(jīng)理的身份特征。如果董事長(zhǎng)由股東內(nèi)部選舉出來(lái)，而總經(jīng)理是通過招聘的方式產(chǎn)生時(shí)，由董事長(zhǎng)擔(dān)任法定代表人更為適宜。在確定公司法定代表人時(shí)，最好落實(shí)到職位上而非落實(shí)在具體的自然人上，這樣可以避免人員變動(dòng)導(dǎo)致公司章程的修改。

3、向其他企業(yè)投資或者為他人擔(dān)保

《公司法》第16條第1款規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

在公司章程中需要由股東明確對(duì)外投資和擔(dān)保的決策機(jī)構(gòu)以及限額。對(duì)外投資和擔(dān)保不僅對(duì)公司存在影響，對(duì)于股東利益也存在影響。最好在公司章程中規(guī)定可由董事會(huì)決定的投資和對(duì)外擔(dān)保的數(shù)額，對(duì)超出該數(shù)額的投資和擔(dān)保，由股東會(huì)、股東大會(huì)決定，簡(jiǎn)化對(duì)外投資和擔(dān)保的程序。

4、對(duì)未履行或未完全履行出資義務(wù)的股東限制股東權(quán)利

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第16條規(guī)定，股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東不得請(qǐng)求該限制無(wú)效。

5、有限責(zé)任公司注冊(cè)資本分期繳納

《公司法》第28條第1款規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

目前，除法律有特別規(guī)定以外，設(shè)立公司采取認(rèn)繳資本制。股東的認(rèn)繳出資額、出資時(shí)間由公司章程約定。股東不按照章程約定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第13條第2款，公司債權(quán)人可以請(qǐng)求未履行或未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。股東對(duì)出資時(shí)間做出約定，一方面可以敦促股東繳納出資，另一方面在期限屆滿時(shí)可以追究未按期繳納出資的股東對(duì)其他股東的違約責(zé)任和對(duì)債權(quán)人的補(bǔ)充賠償責(zé)任。在設(shè)立公司階段，股東應(yīng)當(dāng)綜合考慮成立公司的發(fā)展規(guī)劃、資金的使用計(jì)劃、籌集資金的來(lái)源等因素，約定認(rèn)繳的額度以及出資時(shí)間。

6、有限責(zé)任公司約定分紅、認(rèn)購(gòu)新增資本

《公司法》第34條規(guī)定，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)有限按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

因?yàn)橛邢挢?zé)任公司具有較強(qiáng)的人合性，股東可能考慮到每個(gè)股東對(duì)公司的貢獻(xiàn)、股東之間的關(guān)系以及防止股權(quán)被過度稀釋，也有一些股東希望通過讓渡一部分股東權(quán)利在紅利分配以及優(yōu)先認(rèn)繳出資方面獲得傾斜，約定不按照出資比例分紅、認(rèn)購(gòu)新增資本。

7、有限責(zé)任公司的定期會(huì)議

《公司法》第39條第2款規(guī)定，定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開。

股東可以在章程中規(guī)定定期會(huì)議的召開次數(shù)和召開時(shí)間。

8、有限責(zé)任公司召開股東會(huì)議的通知時(shí)間

《公司法》第41條第1款規(guī)定，召開股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

股東會(huì)議的通知是為了充分保障股東的權(quán)益，提高股東會(huì)召開的效率以及股東的出席率，防止董事會(huì)或者大股東在其他股東無(wú)法立即召集的情況下召開股東會(huì)控制股東會(huì)決議，公司法規(guī)定了通知股東會(huì)議的時(shí)間。股東可以自行延長(zhǎng)或縮短通知召開股東會(huì)議的時(shí)間。此外，章程中還可以規(guī)定通知的形式以及通知的內(nèi)容。

9、有限責(zé)任公司股東的表決權(quán)

《公司法》第42條規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

因?yàn)橛邢挢?zé)任公司具有較強(qiáng)的人合性，所以法律賦予股東自行約定表決權(quán)的自由。

10、有限責(zé)任公司股東會(huì)的議事方式和表決程序

《公司法》第43條第1款規(guī)定，股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

    股東會(huì)的議事方式可根據(jù)股東的實(shí)際情況在章程中規(guī)定通過現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議、電話會(huì)議甚至?xí)娴姆绞阶龀龉蓶|會(huì)決議。

11.有限責(zé)任公司董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法

《公司法》第44條第3款規(guī)定，董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

副董事長(zhǎng)非公司必設(shè)職位。為了避免公司經(jīng)營(yíng)管理權(quán)力過度集中，可以設(shè)副董事長(zhǎng)分散董事長(zhǎng)的職權(quán)。

12、有限責(zé)任公司董事的任職期限

《公司法》第45條第1款規(guī)定，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。

 13、有限責(zé)任公司董事會(huì)議事方式及表決程序

《公司法》第48條第1款規(guī)定，董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

董事會(huì)是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，其決議對(duì)公司運(yùn)營(yíng)具有重要的影響。董事會(huì)議事方式和表決程序需要公司章程做出詳細(xì)規(guī)定。包括董事會(huì)的最低參會(huì)人數(shù)、董事會(huì)決議的依據(jù)、董事表決權(quán)的排除（涉及關(guān)聯(lián)交易、競(jìng)業(yè)禁止的董事不得參加決議事項(xiàng)的表決）。

        14、有限責(zé)任公司經(jīng)理職權(quán)

《公司法》第49條第2款規(guī)定，公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

       15、有限責(zé)任公司執(zhí)行董事職權(quán)

《公司法》第50條第2款規(guī)定，執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。

  16、有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)中職工代表的比例

《公司法》第51條第2款規(guī)定，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。

  17、有限責(zé)任公司監(jiān)事的職權(quán)和議事方式

 《公司法》第53條第7項(xiàng)規(guī)定，監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)公司的監(jiān)事行使公司章程規(guī)定的其他職權(quán)?！豆痉ā返?5條第2款規(guī)定，監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

  18.有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓

《公司法》第71條第4款規(guī)定，公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

有限責(zé)任公司具有很強(qiáng)的人合性，當(dāng)股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，會(huì)引入新的股東。其他股東可能對(duì)于新股東并不了解、信任。因此公司法對(duì)有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定了剩余股東同意權(quán)、優(yōu)先購(gòu)買權(quán)等制度，賦予其他股東在同等條件下排除新股東進(jìn)入公司的權(quán)利。這兩種制度設(shè)計(jì)平衡了有限責(zé)任公司的人合性和股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓。不過，法律也允許股東對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由約定，以滿足公司個(gè)性化的需求，實(shí)現(xiàn)股東的意思自治。股東如果希望自己靈活退出或者限制其他股東退出，可以仔細(xì)設(shè)計(jì)章程中股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。

 19.有限責(zé)任公司股東資格繼承

《公司法》第75條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

繼承法規(guī)定的繼承，僅限于財(cái)產(chǎn)權(quán)的范圍。繼承法對(duì)于具有人身專屬性的身份關(guān)系，并沒有做出規(guī)定?；谟邢挢?zé)任公司具有人合性，要成為公司股東，不僅需要出資，還需要與其他股東之間存在相互信任的關(guān)系。因此，如果不希望股東身份被繼承，需要在公司章程中規(guī)定已故股東的繼承人不得成為公司股東。需要注意的是，該限制條件只能限制股東身份的繼承，不能限制繼承人享有的股東權(quán)利。

  20.股份有限公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或?qū)ν馓峁?dān)保

《公司法》第104條規(guī)定，本法和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對(duì)外提供擔(dān)保等事項(xiàng)必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集股東大會(huì)會(huì)議，由股東大會(huì)就上述事項(xiàng)進(jìn)行表決。章程可以對(duì)重大資產(chǎn)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、同意轉(zhuǎn)讓重大資產(chǎn)是簡(jiǎn)單多數(shù)決還是絕對(duì)多數(shù)決等事項(xiàng)進(jìn)行規(guī)定。

  21.股份有限公司創(chuàng)設(shè)累積投票制

《公司法》第105條第1款規(guī)定，股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。

累積投票制是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。公司法對(duì)于股份有限公司選舉董事、監(jiān)事是否采取累積投票制度，實(shí)行的是任意主義而非強(qiáng)制主義，股東可以在公司章程中約定是否采納該投票制度。

  22、股份有限公司監(jiān)事會(huì)中職工代表的比例

《公司法》第117條第2款規(guī)定，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

  23、股份有限公司監(jiān)事的議事方式

《公司法》第119條第2款規(guī)定，監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

  24.公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持公司股份的限制性規(guī)定

《公司法》第141條第2款規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。

公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。章程可以規(guī)定比法律規(guī)定更為嚴(yán)格的限制條件，比如董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓所持股份前的通知義務(wù)等。

25.董事、高級(jí)管理人員的禁止行為

《公司法》第148條第3項(xiàng)規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；第4項(xiàng)規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員不得違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。

公司章程可以規(guī)定公司能否將資金借貸他人、貸款數(shù)額，董事、高級(jí)管理人員能否與公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易以及交易類別、交易金額等。

  26、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告送交股東的期限

 《公司法》第165條第1款規(guī)定，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)依照公司章程規(guī)定的期限將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告送交各股東。

 27.股份有限公司不按所持股份來(lái)分紅

《公司法》第166條第4款規(guī)定，公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照本法第三十四條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

需要注意的是 ：章程規(guī)定不按持股比例分紅不得損害小股東的合法利益。

28.承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)事務(wù)所的聘用、解聘

《公司法》第169條第1款規(guī)定，公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)決定。

股東可以在公司章程中規(guī)定聘用或者解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所的條件、聘用會(huì)計(jì)師事務(wù)所的標(biāo)準(zhǔn)和程序、適用簡(jiǎn)單多數(shù)決還是絕對(duì)多數(shù)決等事項(xiàng)。

 29、公司解散條件

《公司法》第180條第1項(xiàng)規(guī)定，公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)則公司解散。

 30、對(duì)高級(jí)管理人員的界定

《公司法》第216條第1項(xiàng)規(guī)定，高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

公司法對(duì)公司的高級(jí)管理人員的資格以及義務(wù)有明確的規(guī)定，按照公司章程屬于高級(jí)管理人員的，應(yīng)當(dāng)具備法律規(guī)定的任職資格，履行法定義務(wù)。