 前言 隨著社會(huì)進(jìn)一步發(fā)展，成立社會(huì)組織越來越成為社會(huì)成員實(shí)現(xiàn)自我價(jià)值的選擇之一。十八屆四中全會(huì)審議通過的《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國(guó)若干重大問題的決定》中明確提出“加強(qiáng)社會(huì)組織立法，規(guī)范和引導(dǎo)各類社會(huì)組織健康發(fā)展”。以非營(yíng)利為目的成立的法人，作為社會(huì)組織中重要的一部分，法律現(xiàn)狀值得進(jìn)行相應(yīng)的研究。 《民法總則》創(chuàng)設(shè)性提出了非營(yíng)利法人的概念，為非營(yíng)利組織提供基本法律依據(jù)。但是《民法總則》對(duì)于非營(yíng)利法人的規(guī)定為原則性的規(guī)定，真正要實(shí)現(xiàn)可操作性，還需要配套的制度。社會(huì)對(duì)于成立非營(yíng)利法人存在一些擔(dān)心。第一，目前的法律制度對(duì)非營(yíng)利法人的規(guī)定相對(duì)較為缺乏。第二，非營(yíng)利法人的財(cái)產(chǎn)如何分配。因?yàn)槭芷?，本文將主要結(jié)合《民法總則》及其他法律規(guī)定研究非營(yíng)利法人利潤(rùn)分配及剩余財(cái)產(chǎn)分配問題，這也是成立非營(yíng)利法人考慮的重要因素。 一、非營(yíng)利法人的定義及分類 （一）關(guān)于非營(yíng)利法人定義及分類的法律法規(guī)規(guī)定 法律法規(guī)名稱 具體規(guī)定 民法總則 【第八十七條】 為公益目的或者其他非營(yíng)利目的成立，不向出資人、設(shè)立人或者會(huì)員分配所取得利潤(rùn)的法人，為非營(yíng)利法人。非營(yíng)利法人包括事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、基金會(huì)、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)等。 民辦教育促進(jìn)法 【第十九條】 民辦學(xué)校的舉辦者可以自主選擇設(shè)立非營(yíng)利性或者營(yíng)利性民辦學(xué)校。但是，不得設(shè)立實(shí)施義務(wù)教育的營(yíng)利性民辦學(xué)校。 基金會(huì)管理?xiàng)l例 【第二條】 本條例所稱基金會(huì)，是指利用自然人、法人或者其他組織捐贈(zèng)的財(cái)產(chǎn)，以從事公益事業(yè)為目的，按照本條例的規(guī)定成立的非營(yíng)利性法人。 社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例 【第二條】 本條例所稱社會(huì)團(tuán)體，是指中國(guó)公民自愿組成，為實(shí)現(xiàn)會(huì)員共同意愿，按照其章程開展活動(dòng)的非營(yíng)利性社會(huì)組織。 民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例 【第四條】 本條例所稱民辦非企業(yè)單位，是指企業(yè)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和其他社會(huì)力量以及公民個(gè)人利用非國(guó)有資產(chǎn)舉辦的，從事非營(yíng)利性社會(huì)服務(wù)活動(dòng)的社會(huì)組織。 民間非營(yíng)利組織會(huì)計(jì)制度 【第二條】 本制度適用于在中華人民共和國(guó)境內(nèi)依法設(shè)立的符合本制度規(guī)定特征的民間非營(yíng)利組織。民間非營(yíng)利組織包括依照國(guó)家法律、行政法規(guī)登記的社會(huì)團(tuán)體、基金會(huì)、民辦非企業(yè)單位和寺院、宮觀、清真寺、教堂等。 （二）評(píng)析 根據(jù)《民法總則》的分類，非營(yíng)利法人的分類已經(jīng)基本清晰?！睹穹倓t》將非營(yíng)利法人分為公益目的成立的非營(yíng)利法人和為其他非營(yíng)利目的成立的非營(yíng)利法人。民辦學(xué)校較為特殊，《民辦教育促進(jìn)法》將民辦學(xué)校分為營(yíng)利性民辦學(xué)校和非營(yíng)利性民辦學(xué)校，《民辦教育促進(jìn)法》規(guī)定民辦教育事業(yè)屬于公益性事業(yè)，設(shè)立營(yíng)利性民辦學(xué)校似乎也可認(rèn)定為公益目的，按照《民法總則》的分類，似乎是很難界定民辦學(xué)校的性質(zhì)為公益目的非營(yíng)利法人還是營(yíng)利法人，這也是《民法總則》未明確的問題，即公益目的的判斷標(biāo)準(zhǔn)。筆者注意到，《慈善法》和《公益事業(yè)捐贈(zèng)法》對(duì)公益活動(dòng)和公益事業(yè)做出了界定（見下文表格），可能可以作為認(rèn)定公益目的的借鑒。但公益目的的分析不僅在于公益，也在于目的。公益的判斷可以以其所從事的事業(yè)或者活動(dòng)來進(jìn)行客觀判斷，但目的具有主觀性，盡管可能從客觀行為上進(jìn)行推定。因?yàn)楣婺康牡呐袛鄬?duì)法人的性質(zhì)形成影響，可能需要進(jìn)一步的界定。 法律法規(guī)名稱 具體規(guī)定 慈善法 【第三條】 本法所稱慈善活動(dòng)，是指自然人、法人和其他組織以捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)或者提供服務(wù)等方式，自愿開展的下列公益活動(dòng)： （一）扶貧、濟(jì)困； （二）扶老、救孤、恤病、助殘、優(yōu)撫； （三）救助自然災(zāi)害、事故災(zāi)難和公共衛(wèi)生事件等突發(fā)事件造成的損害； （四）促進(jìn)教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育等事業(yè)的發(fā)展； （五）防治污染和其他公害，保護(hù)和改善生態(tài)環(huán)境； （六）符合本法規(guī)定的其他公益活動(dòng)。 公益事業(yè)捐贈(zèng)法 【第三條】 本法所稱公益事業(yè)是指非營(yíng)利的下列事項(xiàng)： （一）救助災(zāi)害、救濟(jì)貧困、扶助殘疾人等困難的社會(huì)群體和個(gè)人的活動(dòng)； （二）教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育事業(yè)； （三）環(huán)境保護(hù)、社會(huì)公共設(shè)施建設(shè)； （四）促進(jìn)社會(huì)發(fā)展和進(jìn)步的其他社會(huì)公共和福利事業(yè)。 盡管營(yíng)利性民辦學(xué)校在法律性質(zhì)界定上存在一定的不確定，但營(yíng)利性民辦學(xué)校的基本法律邏輯較為清晰。營(yíng)利性民辦學(xué)校的相關(guān)規(guī)則與營(yíng)利法人類似，在規(guī)則上借鑒公司法及其他營(yíng)利法人法律。非營(yíng)利性民辦學(xué)校與《民法總則》有關(guān)非營(yíng)利法人規(guī)則類似。且根據(jù)《民辦學(xué)校分類登記實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，非營(yíng)利性民辦學(xué)校按照規(guī)定到民政部門、事業(yè)單位登記管理機(jī)關(guān)、省級(jí)人民政府相關(guān)部門、省級(jí)人民政府確定的縣級(jí)以上人民政府相關(guān)部門辦理法人登記，而營(yíng)利性民辦學(xué)校則由工商行政管理部門進(jìn)行法人登記。 二、非營(yíng)利法人利潤(rùn)分配問題 （一）非營(yíng)利法人利潤(rùn)分配法律法規(guī)規(guī)定 法律法規(guī)名稱 具體規(guī)定 民法總則 【第八十七條】 為公益目的或者其他非營(yíng)利目的成立，不向出資人、設(shè)立人或者會(huì)員分配所取得利潤(rùn)的法人，為非營(yíng)利法人。 民辦教育促進(jìn)法 【第十九條】 非營(yíng)利性民辦學(xué)校的舉辦者不得取得辦學(xué)收益，營(yíng)利性民辦學(xué)校的舉辦者可以取得辦學(xué)收益，學(xué)校的辦學(xué)結(jié)余依照公司法等有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理。學(xué)校的辦學(xué)結(jié)余全部用于辦學(xué)。 【第三十七條】 在每個(gè)會(huì)計(jì)年度結(jié)束時(shí)，捐資舉辦的民辦學(xué)校和出資人不要求取得合理回報(bào)的民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)從年度凈資產(chǎn)增加額中、出資人要求取得合理回報(bào)的民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)從年度凈收益中，按不低于年度凈資產(chǎn)增加額或者凈收益的25％的比例提取發(fā)展基金，用于學(xué)校的建設(shè)、維護(hù)和教學(xué)設(shè)備的添置、更新等。 基金會(huì)管理?xiàng)l例 【第二十七條】 基金會(huì)應(yīng)當(dāng)根據(jù)章程規(guī)定的宗旨和公益活動(dòng)的業(yè)務(wù)范圍使用其財(cái)產(chǎn)；捐贈(zèng)協(xié)議明確了具體使用方式的捐贈(zèng)，根據(jù)捐贈(zèng)協(xié)議的約定使用。接受捐贈(zèng)的物資無法用于符合其宗旨的用途時(shí)，基金會(huì)可以依法拍賣或者變賣，所得收入用于捐贈(zèng)目的。 社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例 【第四條】 社會(huì)團(tuán)體不得從事營(yíng)利性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。 民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例 【第四條】 民辦非企業(yè)單位不得從事營(yíng)利性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。 民辦非企業(yè)單位登記暫行辦法 【第六條】 民辦非企業(yè)單位須在其章程草案或合伙協(xié)議中載明該單位的盈利不得分配，解體時(shí)財(cái)產(chǎn)不得私分。 民間非營(yíng)利組織會(huì)計(jì)制度 【第二條】適用本制度的民間非營(yíng)利組織應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備以下特征： （一）該組織不以營(yíng)利為宗旨和目的； （二）資源提供者向該組織投入資源不取得經(jīng)濟(jì)回報(bào)； （三）資源提供者不享有該組織的所有權(quán)。 （二）評(píng)析 1．非營(yíng)利法人能否分配利潤(rùn) 其他相關(guān)法律法規(guī)與《民法總則》在利潤(rùn)分配上基本一致，即非營(yíng)利法人不得分配利潤(rùn)。非營(yíng)利法人不得分配利潤(rùn)，是由其設(shè)立目的決定的。非營(yíng)利法人如果在其存續(xù)期間分配利潤(rùn)，則與營(yíng)利法人難以區(qū)分，背離非營(yíng)利法人的設(shè)立目的。民辦學(xué)校的規(guī)則較為特殊，營(yíng)利性民辦學(xué)校可以進(jìn)行利潤(rùn)分配，非營(yíng)利性民辦學(xué)校不得進(jìn)行利潤(rùn)分配。雖然規(guī)則較為特殊，但是與《民法總則》的原則是相一致的。 2．非營(yíng)利法人變相分配利潤(rùn) 雖然法律傾向于非營(yíng)利法人不能分配利潤(rùn)，但是在制度保障上還存在不足。法律對(duì)于營(yíng)利法人存在一整套的制度來實(shí)現(xiàn)其有效治理，如公司法、合伙企業(yè)法等都對(duì)其內(nèi)部治理存在較多規(guī)定。但是法律在預(yù)防非營(yíng)利法人變相分配利潤(rùn)的行為上存在制度供給的不足。如舉辦者或者其代理人通過高額的職務(wù)消費(fèi)、勞動(dòng)報(bào)酬及其他形式來實(shí)現(xiàn)變相分配利潤(rùn)的目的，這點(diǎn)可能需要整套制度來落實(shí)。 三、非營(yíng)利法人剩余財(cái)產(chǎn)分配問題 （一）非營(yíng)利法人剩余財(cái)產(chǎn)分配法律法規(guī)規(guī)定 法律法規(guī)名稱 具體規(guī)定 民法總則 【第九十五條】 為公益目的成立的非營(yíng)利法人終止時(shí)，不得向出資人、設(shè)立人或者會(huì)員分配剩余財(cái)產(chǎn)。剩余財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照法人章程的規(guī)定或者權(quán)力機(jī)構(gòu)的決議用于公益目的；無法按照法人章程的規(guī)定或者權(quán)力機(jī)構(gòu)的決議處理的，由主管機(jī)關(guān)主持轉(zhuǎn)給宗旨相同或者相近的法人，并向社會(huì)公告。 民辦教育促進(jìn)法 【第五十九條】 對(duì)民辦學(xué)校的財(cái)產(chǎn)按照下列順序清償： （一）應(yīng)退受教育者學(xué)費(fèi)、雜費(fèi)和其他費(fèi)用； （二）應(yīng)發(fā)教職工的工資及應(yīng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用； （三）償還其他債務(wù)。 非營(yíng)利性民辦學(xué)校清償上述債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)繼續(xù)用于其他非營(yíng)利性學(xué)校辦學(xué)；營(yíng)利性民辦學(xué)校清償上述債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，依照公司法的有關(guān)規(guī)定處理。 基金會(huì)管理?xiàng)l例 【第三十三條】 基金會(huì)注銷后的剩余財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照章程的規(guī)定用于公益目的；無法按照章程規(guī)定處理的，由登記管理機(jī)關(guān)組織捐贈(zèng)給與該基金會(huì)性質(zhì)、宗旨相同的社會(huì)公益組織，并向社會(huì)公告。 社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例 【第二十二條】 社會(huì)團(tuán)體處分注銷后的剩余財(cái)產(chǎn)，按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定辦理。 民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例 【第六條】 民辦非企業(yè)單位須在其章程草案或合伙協(xié)議中載明該單位的盈利不得分配，解體時(shí)財(cái)產(chǎn)不得私分。 （二）評(píng)析 1．非營(yíng)利法人能否分配剩余財(cái)產(chǎn) 《民法總則》將非營(yíng)利法人分為公益目的成立的非營(yíng)利法人和為其他非營(yíng)利目的成立的非營(yíng)利法人?！睹穹倓t》規(guī)定為公益目的成立的非營(yíng)利法人不得分配剩余財(cái)產(chǎn)，應(yīng)按法人章程的規(guī)定或者權(quán)力機(jī)構(gòu)的決議用于公益目的、由主管機(jī)關(guān)主持轉(zhuǎn)給宗旨相同或者相近的法人?！睹穹倓t》對(duì)為公益目的成立的非營(yíng)利法人上述規(guī)定符合其設(shè)立的目的、其剩余財(cái)產(chǎn)的公共性（其享受國(guó)家用地、稅收、信貸等各項(xiàng)優(yōu)惠政策，因其公益性而更易獲得捐贈(zèng)）。但《民法總則》未規(guī)定為其他非營(yíng)利目的成立的非營(yíng)利法人能否分配剩余財(cái)產(chǎn)。根據(jù)一般的法理，為其他非營(yíng)利目的成立的非營(yíng)利法人屬于法人，對(duì)其無特殊規(guī)定的，適用《民法總則》關(guān)于法人的一般規(guī)定?！睹穹倓t》第七十二條規(guī)定：“法人清算后的剩余財(cái)產(chǎn)，根據(jù)法人章程的規(guī)定或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)的決議處理。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定”。故在法律無另外規(guī)定的情形下，為其他非營(yíng)利目的成立的非營(yíng)利法人的剩余財(cái)產(chǎn)可按照法人章程的規(guī)定或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)的決議處理。 基金會(huì)和社會(huì)團(tuán)體與剩余財(cái)產(chǎn)分配相關(guān)的法律規(guī)定與《民法總則》基本保持一致，民辦非企業(yè)單位相關(guān)法律法規(guī)未對(duì)剩余財(cái)產(chǎn)分配做出實(shí)質(zhì)性的規(guī)定，但應(yīng)適用《民法總則》的規(guī)定。民辦學(xué)校的規(guī)定較為特殊，非營(yíng)利性民辦學(xué)校的剩余財(cái)產(chǎn)繼續(xù)用于其他非營(yíng)利性學(xué)校辦學(xué)，營(yíng)利性民辦學(xué)校的剩余財(cái)產(chǎn)，依照公司法的有關(guān)規(guī)定處理。 2．非營(yíng)利法人通過分配剩余財(cái)產(chǎn)變相分配利潤(rùn) 因?yàn)樯鲜鰧?duì)為其他非營(yíng)利目的成立的非營(yíng)利法人的分析為筆者基于法理及法律解釋方面的判斷，還需要法律進(jìn)一步明確。假設(shè)為其他非營(yíng)利目的成立的非營(yíng)利法人能夠按照法人章程的規(guī)定或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)的決議分配剩余財(cái)產(chǎn)，但也存在變相分配利潤(rùn)的問題。為其他非營(yíng)利目的成立的非營(yíng)利法人可以在設(shè)立初計(jì)劃在法人終止的時(shí)候通過剩余財(cái)產(chǎn)分配的形式變相分配利潤(rùn)，且該法人的終止是能夠?yàn)榕e辦者直接或者間接控制的。即法人設(shè)立的最初和終極目的都是為了獲取利潤(rùn)，不過是獲取的時(shí)間和條件不同。 結(jié) 語 社會(huì)存在成立非營(yíng)利法人的需求。第一，成立非營(yíng)利法人符合國(guó)家對(duì)于推進(jìn)社會(huì)治理機(jī)制創(chuàng)新的政策。社會(huì)組織的建設(shè)對(duì)于構(gòu)建良好的國(guó)家、社會(huì)、個(gè)人關(guān)系是有益的。第二，經(jīng)濟(jì)的發(fā)展為非營(yíng)利法人成立創(chuàng)造物質(zhì)條件。國(guó)家中的一些人有了剩余資金、時(shí)間去從事非營(yíng)利性的活動(dòng)。第三，國(guó)民的觀念轉(zhuǎn)變?yōu)榉菭I(yíng)利法人成立提供精神指引。社會(huì)成員中的部分人不再以追求經(jīng)濟(jì)利益作為人生的追求，其把為社會(huì)提供公益服務(wù)作為自我價(jià)值實(shí)現(xiàn)的重要途徑。成立非營(yíng)利法人能夠利用國(guó)家的優(yōu)惠政策，將個(gè)人的價(jià)值、社會(huì)的捐助與國(guó)家的支持很好的結(jié)合，增強(qiáng)自我價(jià)值的實(shí)現(xiàn)效果。 非營(yíng)利法人的發(fā)展可能需要進(jìn)一步的制度供給。筆者認(rèn)為，在《民法總則》創(chuàng)設(shè)了非營(yíng)利法人概念，且在目前對(duì)于非營(yíng)利法人的單行法存在實(shí)體民事權(quán)利義務(wù)、法人治理等規(guī)定不足的情況下，系統(tǒng)的設(shè)計(jì)一整套非營(yíng)利法人相關(guān)規(guī)則可能存在必要性。非營(yíng)利法人與營(yíng)利法人相比，除涉及市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)邏輯，還存在非市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的邏輯，可能需要在《民法總則》規(guī)定基礎(chǔ)上作出相應(yīng)的頂層制度設(shè)計(jì)，以期為非營(yíng)利法人更好發(fā)揮社會(huì)作用和社會(huì)組織機(jī)制創(chuàng)新提供制度供給，激發(fā)社會(huì)公共精神，為社會(huì)成員實(shí)現(xiàn)自我價(jià)值提供更好的法律環(huán)境。 |
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