中證網(wǎng)訊（記者 昝秀麗）12月26日，第十三屆全國人大常委會第二十四次會議審議通過了刑法修正案（十一），并將于2021年3月1日起正式施行。和證券法修改相銜接，修改內(nèi)容大幅提高了欺詐發(fā)行、信息披露造假、中介機構提供虛假證明文件和操縱市場等四類證券期貨犯罪的刑事懲戒力度。上海交通大學凱原法學院副教授謝杰當日在接受中國證券報記者采訪時表示，刑法修正案(十一)顯著提高了欺詐發(fā)行股票、債券罪和違規(guī)披露、不披露重要信息罪的刑罰，明確設置了控股股東、實際控制人構成上述犯罪的構成要件及其刑事責任等，顯著提升了對證券期貨犯罪的震懾效力。

　　他建議，刑法修正案（十一）實施過程中，部分核心構成要件尚需進一步通過司法解釋等予以明確，才能真正保障證券期貨犯罪“零容忍”落到實處。

　　證券犯罪立法完善

　　謝杰表示，2020年3月1日證券法正式施行，明確推行注冊制，其涉及網(wǎng)絡、信息、市場、行政監(jiān)管、自律審核等諸多方面的內(nèi)容，證券犯罪刑法規(guī)制進行協(xié)調(diào)修正、立法與司法聯(lián)動調(diào)整，十分必要。

　　刑法修正案(十一)對于證券市場中的虛假陳述犯罪行為進行立法完善，一是顯著提高了欺詐發(fā)行股票、債券罪和違規(guī)披露、不披露重要信息罪的刑罰；二是明確設置了控股股東、實際控制人構成上述犯罪的構成要件及其刑事責任；三是完善了中介機構故意出具虛假文件或者過失出具重大文件失實等犯罪行為的構成要件，擴大了刑法規(guī)制的范圍。

　　他指出，上述立法調(diào)整，在保障金融健康發(fā)展與健全資本市場法律制度勢在必行的深化改革趨勢下，有利于為資本市場提供充分的刑法準備與保護。在新證券法完成較大規(guī)模的修改與實施背景下，證券犯罪的刑法修正，有助于確保刑事立法與司法及時應對資本市場犯罪的挑戰(zhàn)，更好地實現(xiàn)保障市場效率與投資者權益。

　　尤其是刑法修正案(十一)在中介機構人員故意提供虛假證明文件、過失出具重大文件失實等犯罪中，增加了保薦機構、與證券發(fā)行有關的保薦文件等內(nèi)容，針對性地擴張了證券犯罪領域中介機構人員的刑事責任范圍。這對于保障注冊制的實施具有重要意義。證券發(fā)行注冊制對于提升市場效率具有極為重要的影響，但其本質(zhì)上要求證券發(fā)行主體按照證券法律規(guī)定的程序與信息披露規(guī)范，在證券中介機構的服務下，就發(fā)行計劃、財務會計報告、資信證明等信息予以真實、準確、完整的披露?？梢姡瑝簩嵵薪闄C構的法律責任是施行注冊制極為關鍵的內(nèi)容。同時，刑法修正案(十一)對于證券發(fā)行保薦機構工作人員提供證明文件的故意造假行為、過失的嚴重不負責任行為配置嚴格的刑事責任，此舉有利于維護證券服務市場行業(yè)的誠信，保障證券發(fā)行注冊制的實施。

　　壓實中介機構責任

　　謝杰認為，刑法修正案(十一)對證券期貨犯罪刑法條文進行的重要修改，顯然凸顯了刑法震懾的效能。對于風險承擔能力較強的合格投資者與科技創(chuàng)新能力較強的發(fā)行人，盡管省卻了證券監(jiān)管機構管理注冊發(fā)行的行政成本，但仍然要求證券發(fā)行主體按照證券法律規(guī)定的程序與信息披露規(guī)范，在證券中介機構的服務下，就發(fā)行計劃、財務會計報告、資信證明等信息予以真實、準確、完整的披露。信息披露義務主體在證券發(fā)行過程中實施嚴重的欺詐發(fā)行、違規(guī)信息披露等行為的，應當承擔嚴厲的刑事責任。

　　這就要求注冊制下的證券發(fā)行人，在證券中介機構的市場化服務下，向投資者披露充分和必要的投資決策信息并對信息真實性負責；發(fā)行人及其中介服務機構對虛假陳述承擔刑事責任在內(nèi)的嚴重法律風險和后果。如此，政府與市場之間的關系得以進行更為順暢地梳理——資本市場機制在資本資源優(yōu)化配置過程中發(fā)揮決定性作用，證券監(jiān)管機構進行信息披露監(jiān)管，司法機關懲防資本市場違法犯罪；發(fā)行人、交易者以及市場中介機構在公平、公正、公開的環(huán)境下，以更高的效率實現(xiàn)市場的融資與投資功能。

　　保障證券期貨犯罪“零容忍”落到實處

　　刑法修正案（十一）提高對于證券期貨犯罪的打擊力度之后，行政監(jiān)管與司法實務部門重在明確相關犯罪疑難構成要件的核心認定標準。

　　就刑法修正案（十一）重點修改的刑法第160條欺詐發(fā)行股票、債券罪、第161條違規(guī)披露、不披露重要信息罪而言，法律所規(guī)定的“重要”或者“重大”判斷標準，是最為重要的構成之一。以科創(chuàng)板發(fā)行條件為例，企業(yè)科創(chuàng)定位條件與財務條件是最為核心的底線要求。發(fā)行人對企業(yè)定位或者財務問題進行虛假記載（編造或者隱瞞與主營業(yè)務、核心技術、成長性、市值或者營收等有關事項）的，構成刑法第160條中的隱瞞“重要”事實或者編造“重大”虛假內(nèi)容。需要強調(diào)，科創(chuàng)板注冊制下的公開發(fā)行財務指標，是以“預計”市值、營收、研發(fā)投入等為重點導向的，相對核準制以公司三年連續(xù)盈利要求，已經(jīng)在強調(diào)企業(yè)財務成長性的角度進行了有針對性的顯著“放寬”，不僅沒有對凈利潤做出絕對性的要求，而且突出市值規(guī)模的預測性。所以，具體的建議是，在股票發(fā)行注冊制下，欺詐發(fā)行股票、債券罪的罪質(zhì)特征，強調(diào)的是在企業(yè)基本定位和財務層面（企業(yè)成長性）對市場或者投資者的重大信息誤導，而不管其是關于公司能否發(fā)行的誤導，還是公開發(fā)行價格的誤導（在符合公開發(fā)行財務指標的基礎上，科創(chuàng)公司凈利潤水平越高、營業(yè)收入越高或者研發(fā)投入占比越高，其公開發(fā)行價格預計越高）。因此，對于核心要素的信息誤導，即構成欺詐發(fā)行股票、債權罪中的重大性標準。刑法修正案（十一）實施過程中，諸如此類的核心構成要件還需要進一步通過司法解釋等予以明確，才能真正保障證券期貨犯罪“零容忍”落到實處。