精細化閱卷、精細化辯護的路徑

12月11日，最高人民檢察院舉辦青年干部學習講壇，張軍檢察長提出了“為何閱卷?如何閱卷”的追問。閱卷不得要領(lǐng)，抓不住要害，將直接影響辦案質(zhì)量。當然，閱卷不僅是檢察官辦案的基礎(chǔ)與核心工作，也是刑事律師必須重視的業(yè)務(wù)工作內(nèi)容。在維護當事人合法權(quán)益、促進辦案機關(guān)依法全面履行職責的立場上，刑事律師同樣應注重精細化閱卷，以此審查判斷證據(jù)、客觀還原案件事實。

（一）刑事律師對檢察機關(guān)履行客觀公正義務(wù)、防止出現(xiàn)冤假錯案的促成作用

刑事律師在維護當事人合法權(quán)益、避免冤假錯案方面與檢察機關(guān)具有立場上的高度一致性，檢察機關(guān)的客觀公正義務(wù)要求其必須全面審查偵查機關(guān)收集的證據(jù)，尤其是重點審查案件是否存在無罪、罪輕的事實和情節(jié)，確定案件證據(jù)確實、充分，足以提起公訴，且有追訴必要的才可移送法院進行審判。刑事律師在這個階段可協(xié)助檢察機關(guān)發(fā)現(xiàn)案件證據(jù)的疏漏之處，主要包括證據(jù)體系能否成立、是否有追訴必要等，與檢察機關(guān)共同構(gòu)建立體的審前審查體系，避免無罪或者無追訴必要之人被追訴。

（二）刑事律師對檢察機關(guān)積極公訴或消極公訴的糾偏作用

檢察機關(guān)指控犯罪的角色定位，讓其在某些情況下帶有積極公訴的色彩，此時律師通過行使辯護職責，使法庭能夠全面審視案件的真實情況，避免積極公訴導致的罪不當罰。從另一個角度來說，刑法的目的是保護法益，尤其是對被害人權(quán)益予以保護，刑事律師可以發(fā)揮查漏補缺的作用，通過行使辯護職責，協(xié)助檢察機關(guān)完善證據(jù)體系。

（三）刑事律師對檢察機關(guān)事實認知視野盲區(qū)的補充作用

檢察官和律師同屬法律職業(yè)共同體，都以維護法律正確實施、維護社會公平正義為使命。但也會因為當事人訴求、專業(yè)水準、個人認知等方面出現(xiàn)偏差，尤其是在一些疑難復雜、新類型案件中，控辯雙方的求同存異較為困難。此時，刑事律師更應做到刑辯工作精細化，從案件細節(jié)中發(fā)現(xiàn)問題，從社會（行業(yè)）常識的角度分清毫厘，補齊檢察機關(guān)視野盲區(qū)，更好實現(xiàn)刑法目的、維護當事人合法權(quán)益。

（一）閱卷的要點

1.以文書為綱，以卷宗目錄為目，以犯罪構(gòu)成為體。一是以文書為綱?？胤降姆晌臅侵缚胤缸锏母荆瑹o論是偵查機關(guān)移送的起訴意見書還是檢察機關(guān)的起訴書，字里行間均表達了控方的控訴主張。對此，辯方應仔細查閱控訴主張中的事實表述以及法律認定，如對構(gòu)成要件事實是如何表述的、犯罪金額有沒有明確的計算方式、犯罪情節(jié)是否全部認定、法律條文的引用是該罪的哪一種情形等，都需要辯方在閱卷之初形成概括印象。后續(xù)閱卷過程也應結(jié)合控方指控的事實來進行。對于未指控的事實可以粗閱，但前提是控方已經(jīng)明確起訴內(nèi)容。如果案件還在審查起訴階段，則不能僅憑偵查機關(guān)的起訴意見書內(nèi)容進行閱卷，因為檢察機關(guān)可以在偵查機關(guān)認定事實的基礎(chǔ)上增加、減少事實，也可以改變罪名。閱卷的重點在于把有可能構(gòu)成犯罪的證據(jù)、事實均予以充分挖掘。

二是以卷宗目錄為目。卷宗目錄中對每冊卷宗的證據(jù)進行了列舉，因此可以先將每冊卷宗的目錄進行摘錄，作為后續(xù)閱卷的提綱，尤其是對于多人多起案件，卷宗目錄相當于事實清單。此外，卷宗目錄與后續(xù)卷宗內(nèi)容是否對應也是查閱的重點，尤其是存在多次口供、多次提押的案件，應注意口供是否完整入卷，是否有遺漏或者缺頁的情況。

三是以犯罪構(gòu)成為體。閱卷中常見的順序是口供、證人證言、書證、物證、文書手續(xù)等，這是卷宗的裝訂順序。在后續(xù)重點閱卷過程中，應結(jié)合犯罪構(gòu)成，將犯罪經(jīng)過、危害后果、犯罪情節(jié)等證據(jù)進行匯總，尤其是涉及特殊身份犯的，須將特殊身份形成過程的證據(jù)，文書擬定、審批、流轉(zhuǎn)的證據(jù)進行重點查閱、摘錄。此外，還應對案件中關(guān)鍵事實、關(guān)鍵情節(jié)的證據(jù)進行重點核實與摘錄，如針對企業(yè)轉(zhuǎn)制過程中的職務(wù)犯罪問題，須重點核實犯罪嫌疑人主體身份是否適格、行為手段是否違法，從犯罪構(gòu)成的角度核實證據(jù)體系是否完備。

2.先粗后細再匯總。一個案件無論有多少卷宗，都應做到全面查閱。對存在多名被告人的案件，也應全面核查該案所有證據(jù)，以便提出責任認定、主觀故意、參與范圍等方面的閱卷意見。對于事實比較復雜、卷宗數(shù)量較多的案件，至少要看三遍。第一遍是粗看。對照起訴書或者起訴意見書，按照卷宗順序，大概捋一下都有什么證據(jù)，證據(jù)的證明程度如何，邊看邊記，對重點內(nèi)容進行勾勾畫畫，以便后續(xù)詳細閱卷時進行重點查閱和記錄。第二遍是細看。這時需要按照第一次閱卷形成的證據(jù)體系，根據(jù)一定順序?qū)ψC據(jù)進行摘錄，同時注明證據(jù)存在的問題，以及如何應對，最終形成閱卷筆錄。第三遍是匯總。詳細摘錄、梳理證據(jù)之后，還應根據(jù)犯罪構(gòu)成、事實順序等，對案件證據(jù)進行歸納、排序、結(jié)構(gòu)化處理。結(jié)構(gòu)化處理就是做成表格，比如，涉及多個同類型證據(jù)的，可按照證據(jù)的主要要素進行列表，為后續(xù)與其他證據(jù)對照、印證做好基礎(chǔ)性工作。

3.證據(jù)形式查閱與實質(zhì)查閱并重。實體性辯護是指找出案件不構(gòu)成犯罪、不構(gòu)成本罪或者罪輕的關(guān)鍵要素，進行證據(jù)完整性或者法律適用層面的辯護，這就需要在全面查閱卷宗的基礎(chǔ)上，對案件事實是否成立、證據(jù)體系是否完備、證據(jù)之間是否存在明顯矛盾以及法律適用是否準確等進行論證。此外，程序性辯護也日益受到司法機關(guān)重視，律師應在閱卷中注意證據(jù)形成過程中的違法問題，適時啟動排除非法證據(jù)程序。實踐中，排除非法證據(jù)是個老大難問題，對于證據(jù)的來源、形成過程、保存方式等均應重點查閱。對于出現(xiàn)同時訊問、超時訊問、缺乏見證人、扣押物品清單與鑒定意見不一致等情形的，通常檢察機關(guān)能在審查起訴階段發(fā)現(xiàn)并進行補正，如果檢察機關(guān)未能補正的，辯護律師可以證據(jù)不合法為由申請排除適用該證據(jù)。尤其是針對某些關(guān)鍵證據(jù)、無法回溯的證據(jù)，這種形式查閱也是閱卷的重點。以口供為例，應詳細查閱每次訊問的起止時間（是否超過12小時）、訊問人是否存在同時訊問的情況、訊問筆錄與提押時間是否一致、被訊問人確認筆錄的方式是否合法等。

4.注重核心事實的對照和印證。認定犯罪的證明標準是“證據(jù)確實、充分”，即“綜合全案證據(jù)，所認定事實已排除合理懷疑”。律師在閱卷過程中應重點查閱證據(jù)之間是否存在矛盾，尤其是針對關(guān)鍵待證事實的各方證據(jù)，應全面查閱。如行受賄案件中，行賄人行賄的時間、地點，行賄款物的數(shù)額、形態(tài)、所使用包裝物等細節(jié)問題都是關(guān)鍵事實，如果行賄人、受賄人對此存在不一致供述的地方，后期供述內(nèi)容卻表述一致，又缺乏合理理由，不能排除誘供可能的，應做好申請排除非法證據(jù)的準備。

（二）閱卷的重點

一是到案情況的查閱。如重點核實到案經(jīng)過、立案決定書、受案登記表、偵查終結(jié)報告等，了解案發(fā)原因、是否具有自首等法定從寬情節(jié)。

二是犯罪嫌疑人供述、被害人陳述的查閱重點。對于犯罪嫌疑人供述的查閱，應重點關(guān)注到案后第一次供述以及最后一次供述。尤其是有被害人的案件，須對照查閱被害人陳述與被告人供述，注意初次筆錄形成的時間和內(nèi)容。對于被害人陳述的查閱，尤其是對被害人第一次陳述的查閱，應與犯罪嫌疑人、被告人第一次供述予以對照，詳細了解案件事實經(jīng)過。對法律規(guī)定必須同步錄音錄像的案件（可能判處無期徒刑、死刑或者其他重大犯罪案件），應查閱是否有同步錄音錄像資料、錄音錄像與筆錄內(nèi)容是否一致。對于訊問筆錄，應查閱是否經(jīng)過核對確認，以及核對確認的方式是否正常；筆錄內(nèi)容不符合常理、內(nèi)容前后矛盾或者與其他證據(jù)相矛盾的，應考慮記憶規(guī)律這一因素；筆錄內(nèi)容與被害人陳述、現(xiàn)場勘查情況高度一致或幾乎一致的，應重點核實是否有誘供可能；對于訊問未成年人、盲聾啞人或需要翻譯人員等特殊群體的，應核實程序是否符合法律要求。

三是被害人、證人證言的查閱重點。對于證人證言，應重點核實作證時間，證人身份，是否有作證條件，是否與犯罪嫌疑人、被告人存在利害關(guān)系以及是否有作偽證的可能。對于辨認筆錄，應核實是否符合混雜辨認或者最低辨認的數(shù)量要求。若辨認筆錄不符合常理或與其他證據(jù)相互矛盾的，應予排除，包括但不限于以下情形：光線條件很差的監(jiān)控錄像辨認、錄像截圖本身模糊不清、供述或證言中明確表示未看清五官特征、辨認對象的活動沒有分別進行、缺少見證人、辨認對象差異巨大或特征明顯。

四是鑒定意見的查閱重點。以往實踐中，辦案機關(guān)對鑒定意見較少進行實質(zhì)審查，但無論是根據(jù)司法部對鑒定人、鑒定機構(gòu)的行政處罰情況，還是中國裁判文書網(wǎng)上公開的案例，都暴露出鑒定過程中存在一些問題，如鑒定人代簽名、采樣被污染、鑒定依據(jù)失效、委托事項違法、先結(jié)論后分析等。對此，應充分核實鑒定人身份、鑒定過程、鑒定依據(jù)、鑒定結(jié)論等。

五是電子數(shù)據(jù)的查閱重點。與鑒定意見類似，電子數(shù)據(jù)的審查質(zhì)證也是目前控方比較忽略的內(nèi)容。對于電子數(shù)據(jù)的核實應重點關(guān)注諸如個人信息類犯罪中個人信息條數(shù)的認定，是否需要驗真、去重，電子數(shù)據(jù)的提取過程是否合法，數(shù)據(jù)來源、固定方式是否合法等。

六是扣押物品清單、現(xiàn)場勘驗檢查筆錄等的查閱重點?？彬?、檢查、搜查、提取、扣押筆錄是物證、書證的身份證明，如果來源不清則不能作為定案的依據(jù)，因此應重點核實扣押物品清單是否對扣押物的特征進行了明確說明，與該物品的現(xiàn)場勘查、鑒定、辨認是否同一，是否有見證人等。尤其在毒品犯罪案件中，證據(jù)固定規(guī)格較高，對扣押筆錄等的查閱是排除非法證據(jù)的重點區(qū)域。

七是銀行流水單據(jù)、通話記錄等的查閱重點。此類證據(jù)往往是紙質(zhì)數(shù)據(jù)，數(shù)據(jù)條數(shù)多，很難逐一核實，甚至未附卷，因此需要辦案機關(guān)提供數(shù)據(jù)的電子形式文檔，以供查閱、核實。

（三）閱卷的方式（以電子卷宗為例）

隨著偵查機關(guān)、檢察機關(guān)大力推行電子卷宗制度，電子卷宗已經(jīng)逐漸替代紙質(zhì)卷宗，成為閱卷的主要方式，尤其在審查起訴階段，檢察機關(guān)案管部門將全案卷宗電子化，可方便辯護人閱卷，為律師獲取、使用卷宗提供便利。如浙江省檢察機關(guān)推出的浙江檢察App，可以在線申請閱卷、在線下載偵查卷宗，真正做到一次都不用跑，非常便捷高效。

（四）如何做好閱卷筆錄

1.如何摘錄證據(jù)。第一，注意摘錄順序。一是根據(jù)案件情況區(qū)別對待。如果是單人單起，則按照犯罪事實、構(gòu)成要件摘錄；如果是單人多起、多人多起，多罪名的，則按照每一罪名、每起事實摘錄。二是先定罪事實，后量刑事實。三是結(jié)合文書和法律規(guī)定的內(nèi)容摘錄手續(xù)卷，注重與筆錄進行對應，如拘留證、拘留通知書、權(quán)利義務(wù)告知書等文書，應與筆錄中記載的內(nèi)容相符，對于延長羈押期限、退補后取證的，應重點核實相應證據(jù)。第二，注意摘錄重點。對于證言類證據(jù)，應摘錄作證時間、詢問人員、詢問地點等，這些都是容易出現(xiàn)證據(jù)瑕疵或者非法證據(jù)排除的內(nèi)容；對證據(jù)可能存在問題的，寫明問題情況，并注明頁碼；對于鑒定意見等證據(jù)，盡量詳細摘錄，以便核實時可以發(fā)現(xiàn)問題。第三，注意摘錄后成果?？梢酝叫纬砷喚砟夸?、質(zhì)證提綱、取證提綱、辯護意見提綱（辯護策略）。

2.閱卷筆錄制作竅門。其一，善用表格。如涉及多起犯罪事實的，可以用EXCEL、WPS表格的方式來統(tǒng)計；涉及同一證據(jù)類型的多個證據(jù)的，同樣可以運用表格方式。其二，善用圖表。如涉及多人、多崗位的，可以用可視化圖表顯示個人的分工情況。再如，涉及職務(wù)行為履職過程的，可以用流程圖將重點環(huán)節(jié)進行標示。其三，帶著問題閱卷。一是注意核實證據(jù)的真實性，如證人的身份，證言內(nèi)容前后是否矛盾、與其他證據(jù)是否沖突等；二是注意核實證據(jù)的合法性，如取證過程、取證形式、證據(jù)載體是否合法等；三是注意核實證據(jù)的關(guān)聯(lián)性，如與待證事實的關(guān)系，證據(jù)與證據(jù)之間的關(guān)聯(lián)性，尤其是己方證人與對方證人之間，證言和物證、書證之間的關(guān)聯(lián)性等，在案件只有間接證據(jù)的情況下，更應梳理好這種關(guān)聯(lián)性，最終認定是否能排除合理懷疑、得出唯一結(jié)論。

電子數(shù)據(jù)、銀行流水單據(jù)、通訊記錄等涉及數(shù)據(jù)量較大的證據(jù)，建議辦案機關(guān)同步調(diào)取電子數(shù)據(jù)并制作可以隨案移送的載體，供辯方全面核實證據(jù)、提高各自工作效率和準確度。訊問的同步錄音錄像資料，應隨案移送，在閱卷的同時即可查閱、復制，以便核實證據(jù)的合法性。應大力推廣浙江檢察線上服務(wù)模式，縮短律師傳遞資料的在途時間，減輕訴訟負擔，提供及時、便捷的律師服務(wù)，便利控辯雙方溝通，進一步提升辦案效率和質(zhì)量。刑事律師應在充分閱卷的基礎(chǔ)上，提供更加細致、全面、完善的辯護意見。同時，檢察機關(guān)應高度重視辯方提交的辯護意見尤其是辯方證據(jù)，更好保障當事人合法權(quán)益，更好維護司法公正。