目錄一、刑事律師工作之閱卷 (一)申請閱卷的時間 (二)閱卷流程 (三)閱卷時需著重了解的事項 二、刑事律師工作之法律文書初稿 (一)辯護(hù)意見或辯護(hù)詞初稿 (二)質(zhì)證意見初稿 三、刑事律師工作之會見 (一)會見前備忘 (二)會見流程 (三)會見交流提綱 (四)會見目標(biāo) (五)會見注意事項 四、刑事律師工作之調(diào)查取證 (一)審查起訴階段的取證方式 (二)律師自行調(diào)查取證的要求 (三)律師制作調(diào)查筆錄的內(nèi)容 五、刑事律師工作之向檢察院提出律師意見 (一)適用情形 (二)意見分類 六、刑事律師工作之變更強(qiáng)制措施 (一)申請條件 (二)申請解除取保候?qū)?、監(jiān)視居住 (三)常見取保候?qū)忂m用的情形 (四)較難適用取保候?qū)彽那樾?/span> (五)與犯罪嫌疑人及其家屬講解取保候?qū)?/span> (六)申請變更強(qiáng)制措施為取保候?qū)?/span> 七、刑事律師工作之代理申訴或控告 (一)代理申訴或控告的情形 (二)受理部門 (三)搜集侵犯犯罪嫌疑人權(quán)利相關(guān)證據(jù) (四)申訴或控告書的內(nèi)容
決勝于庭前,刑事案件審查起訴階段律師工作的質(zhì)量將直接影響辯護(hù)效果的實(shí)現(xiàn)。本文將系統(tǒng)歸納刑事律師在審查起訴階段的具體工作,承接前文《刑事案件偵查階段律師工作流程》。對于刑事律師從審查起訴階段才介入案件的,有關(guān)委托手續(xù)、與辦案機(jī)關(guān)取得聯(lián)系、研究案件罪名及辯點(diǎn)的流程不再累贅,如需了解可參見前文。 (一)申請閱卷的時間 自檢察院對案件審查起訴之日起。 (二)閱卷流程 1. 向檢察院預(yù)約閱卷時間; 2. 持律師事務(wù)所信函、授權(quán)委托書及律師證;復(fù)印卷宗,或帶上便攜式掃描儀、相機(jī)、足夠容量的手機(jī)現(xiàn)場拍攝卷宗,或帶上U盤拷貝電子卷宗(如有電子卷宗); 3. 案卷拿到手后,需核對卷宗材料是否齊全,以免漏下卷宗材料; 4. 取回案卷后,制作卷宗索引表; 5. 根據(jù)案件情況制作閱卷計劃; 6. 閱讀時通過圖表、摘錄等方法制作閱卷筆錄; 7. 如研讀卷宗過程中發(fā)現(xiàn)證據(jù)有疑點(diǎn)、關(guān)鍵信息拍照或復(fù)印不清晰,需要再次到法院查閱的,應(yīng)電話預(yù)約并告知需要查閱的卷宗編號。 (三)閱卷時需著重了解的事項 1. 犯罪嫌疑人的自然情況; 2. 涉嫌犯罪的時間、地點(diǎn)、動機(jī)、目的、手段、后果及其他可能影響定罪量刑的法定、酌定情節(jié)等; 3. 犯罪嫌疑人無罪、罪輕的事實(shí)和材料; 4. 證人、鑒定人、勘驗(yàn)檢查筆錄制作人的自然情況; 5. 被害人的基本情況; 6. 辦案手續(xù)和文書是否合法、齊備; 7. 技術(shù)性鑒定材料的來源、鑒定人是否具有鑒定資格、鑒定結(jié)論及其理由等; 8. 同案被告人的有關(guān)情況; 9. 有關(guān)證據(jù)的客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性,證據(jù)之間及證據(jù)本身的矛盾與疑點(diǎn); 10. 相關(guān)證據(jù)能否證明起訴意見書所述的犯罪事實(shí)及情況,有無矛盾與疑點(diǎn); 11. 其他與案件有關(guān)的材料。
(一)辯護(hù)意見或辯護(hù)詞初稿 (二)質(zhì)證意見初稿 (本文為審查起訴階段的程序性歸納,對于以上法律文書的撰寫要點(diǎn)不再展開。)
(一)會見前備忘 1. 向看守所預(yù)約會見的時間; 2. 地圖查找看守所方位,制定出行計劃; 3. 需提前準(zhǔn)備好的資料:(1)授權(quán)委托書;(2)律師會見在押犯罪嫌疑人介紹信(需寫明律師執(zhí)業(yè)證號、聯(lián)系方式);(3)律師執(zhí)業(yè)證、實(shí)習(xí)律師證(如實(shí)習(xí)律師一同會見);有些地方實(shí)習(xí)律師會見是需要偵查機(jī)關(guān)或者看守所同意的;(4)身份證(差旅及其他需要);(5)筆、紙、印油等辦公用品若干;(6)交流提綱;(7)《準(zhǔn)予翻譯人員參與會見的同意函》(如有,需由檢察院出具此函件)。 (二)會見流程 1. 會見手續(xù)(遞交介紹信、授權(quán)委托書,出示律師執(zhí)業(yè)證,登記在押犯罪嫌疑人及律師信息); 2. 按照交流提綱向犯罪嫌疑人了解案情、核實(shí)證據(jù),制作律師會見筆錄; 3. 完成會見筆錄后交犯罪嫌疑人閱讀或向其宣讀,問是否有補(bǔ)充或修改,確認(rèn)無誤后由犯罪嫌疑人簽名、按捺指紋; 4. 會見完畢與羈押場所辦理犯罪嫌疑人交接手續(xù)。 (三)會見交流提綱 1. 了解犯罪嫌疑人的身體狀況與精神狀況; 2. 讓犯罪嫌疑人回憶公訴人的每一個提問及其回答; 3. 結(jié)合案情有針對性地解釋刑法中該罪名的有關(guān)規(guī)定及本案的辯點(diǎn); 4. 就案件細(xì)節(jié)提問犯罪嫌疑人; 5. 向犯罪嫌疑人核實(shí)證據(jù),聽取其對相關(guān)證據(jù)的意見(對書證、物證進(jìn)行辨認(rèn),告知鑒定意見、犯罪嫌疑人與被告人陳述不一致的地方),如果犯罪嫌疑人的陳述與卷宗記錄不吻合,應(yīng)詢問真實(shí)情況,并要求就前后不一致的地方進(jìn)行解釋; 6. 了解辦案人員對犯罪嫌疑人揭發(fā)他人重大犯罪事實(shí)等立功情形的調(diào)查情況; 7. 就辯護(hù)意見與犯罪嫌疑人進(jìn)行溝通,確認(rèn)是否同意或有新的補(bǔ)充; 8. 了解犯罪嫌疑人被采取強(qiáng)制措施過程中其人身權(quán)利是否受到侵犯,辦案人員等是否存在逼供、誘供; 9. 告知審查起訴、審判等具體流程和每階段預(yù)計的時間。 (四)會見目標(biāo) 1. 通過核實(shí)證據(jù)使犯罪嫌疑人了解、掌握辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定其涉嫌犯罪的事實(shí)及相關(guān)證據(jù); 2. 就證據(jù)進(jìn)行交流,以做好辯護(hù)的準(zhǔn)備; 3. 通過了解公訴人提問及犯罪嫌疑人答復(fù),推測起訴書的重點(diǎn); 3. 通過交流判斷犯罪嫌疑人是否有翻供的可能性。 (五)會見注意事項 1. 面對監(jiān)管人員或偵查人員無理阻撓,應(yīng)運(yùn)用法律法規(guī)維護(hù)自身權(quán)益,也可以隨身帶上法律法規(guī),在必要時以法條進(jìn)行辯論; 2. 切忌在犯罪嫌疑人面前與辦案人員、監(jiān)管人員發(fā)生爭執(zhí); 3. 面對犯罪嫌疑人的謊言,不必指責(zé),但應(yīng)告知他其他證據(jù)證明的事實(shí),以及告知他其供述將在庭上質(zhì)證、核實(shí); 4. 對犯罪嫌疑人及其家屬的違規(guī)要求,應(yīng)以法律法規(guī)說明后果以及對本案的影響; 5. 遵守律師會見的法律法規(guī); 6. 會見時與當(dāng)事人談話需根據(jù)其文化程度、閱歷等綜合因素,用最直白最清晰的語言交流。 調(diào)查取證權(quán)是法律賦予刑事律師的一項權(quán)利,本貫穿刑事訴訟的各個階段,但審查起訴階段律師通過閱卷對案件辦案機(jī)關(guān)收集、掌握的證據(jù)有一定的了解,此時的調(diào)查取證更具有方向性。 (一)審查起訴階段的取證方式 1. 律師自行調(diào)查取證; 2. 申請檢察院調(diào)查取證。 (二)律師自行調(diào)查取證的要求 1. 一般要由兩人以上進(jìn)行,并持律師事務(wù)所介紹信及律師執(zhí)業(yè)證; 2. 向被害人或其近親屬、被害人提供的證人收集與本案有關(guān)材料的,應(yīng)經(jīng)他們同意,并經(jīng)檢察院許可; 3. 向證人或者其他單位和個人收集與案件有關(guān)的材料,但應(yīng)事先征得本人同意,并在調(diào)查筆錄上記明; 4. 調(diào)查過程中要堅持實(shí)事求是的原則,做好調(diào)查筆錄,必要時可以錄音、錄像; 5. 收集物證、書證、視聽資料原件,無法提取原件的,可以復(fù)制、拍照或者錄像,并附證據(jù)提供者的證明。; 6. 在證據(jù)收集后盡早告知辦案機(jī)關(guān),并特別注意證據(jù)的來源、形式、收集方式、效力,保護(hù)好證據(jù)原件,防止滅失;其中,收集的有關(guān)犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場、未達(dá)到刑事責(zé)任年齡、屬于依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù),應(yīng)當(dāng)及時告知檢察院; 7. 證據(jù)不宜由律師調(diào)取的,或者證據(jù)完好調(diào)取的難度較大的,應(yīng)申請檢察院取證。 (三)律師制作調(diào)查筆錄的內(nèi)容 1. 應(yīng)當(dāng)載明調(diào)查人、被調(diào)查人、記錄人的姓名,調(diào)查的時間、地點(diǎn); 2. 筆錄內(nèi)容應(yīng)當(dāng)有律師身份的介紹,被調(diào)查人的基本情況,律師對證人如實(shí)作證的要求,作偽證或隱匿罪證要負(fù)法律責(zé)任的說明; 3. 全面、準(zhǔn)確地記錄調(diào)查內(nèi)容; 4. 經(jīng)被調(diào)查人核對或者向其宣讀,確認(rèn)無誤、無需修改后,簽字并按捺指紋(蓋章)確認(rèn); 5. 邀請有關(guān)人員在場見證,并在調(diào)查筆錄上簽名(看需要)。
(一)適用情形 在研讀案卷材料后,可根據(jù)事實(shí)和證據(jù)提出相關(guān)的意見,供檢察機(jī)關(guān)在起訴時參考。 (二)意見分類 1. 不起訴意見; 2. 輕罪意見; 3. 認(rèn)定從犯、脅從犯、初犯、自首、坦白、立功等意見; 4. 排除非法證據(jù)的意見; 5. 補(bǔ)充偵查的意見。
我國刑事訴訟法規(guī)定了強(qiáng)制措施有拘傳、取保候?qū)?、監(jiān)視居住、拘留和逮捕五種,司法實(shí)踐中較為常用的是拘留、逮捕和取保候?qū)?,拘傳和監(jiān)視居住較少采用。下文主要探討申請取保候?qū)彽墓ぷ髁鞒獭?/span> (一)申請條件 1. 取保候?qū)彙缎淌略V訟法》第65條;監(jiān)視居住《刑事訴訟法》第72條;注:對符合取保候?qū)彈l件,但犯罪嫌疑人不能提出保證人,也不交納保證金的,可以監(jiān)視居住。 2. 超期羈押。 (二)申請解除取保候?qū)?、監(jiān)視居住 1. 期限屆滿?!缎淌略V訟法》規(guī)定取保候?qū)徠谙拮铋L不得超過12個月,監(jiān)視居住最長不得超過6個月。 2. 發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人不應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。 (三)常見取保候?qū)忂m用的情形 1. 犯罪數(shù)額不大、已退贓的職務(wù)犯罪案件; 2. 危害結(jié)果不大的破壞市場經(jīng)濟(jì)秩序的案件; 3. 經(jīng)濟(jì)賠償?shù)冗_(dá)成諒解的交通肇事案件; 4. 危害結(jié)果不大的未成年人案件; 5. 經(jīng)濟(jì)賠償?shù)冗_(dá)成諒解的故意傷害(輕傷)案、故意毀壞財物案件; (四)較難適用取保候?qū)彽那樾?/span> 1. 犯罪嫌疑人是流動人口; 2. 可能判處有期徒刑以上刑罰、不能適用緩刑的案件。 (五)與犯罪嫌疑人及其家屬講解取保候?qū)?/span> 講解內(nèi)容: 1. 取保候?qū)彽氖褂脳l件(《刑事訴訟法》第65條); 2. 保證方式及條件、保證金退還(《刑事訴訟法》第66、67、71條); 3. 保證人、被取保候?qū)徣说牧x務(wù)、法律責(zé)任(《刑事訴訟法》第68、69條); 4. 申請取保候?qū)徳谒痉▽?shí)踐中的難度; 5. 不承諾結(jié)果。 (六)申請變更強(qiáng)制措施為取保候?qū)?/span> 申請書基本內(nèi)容: 1. 申請人; 2. 犯罪嫌疑人涉嫌罪名、羈押情況; 3. 申請事項:請求變更強(qiáng)制措施為取保候?qū)彛?/span> 4. 事實(shí)與理由; 5. 證明申請書相關(guān)內(nèi)容的證據(jù); 6. 保證方式。
辯護(hù)律師在偵查期間可以為犯罪嫌疑人代理申訴、控告(《刑事訴訟法》第36條) (一)代理申訴或控告的情形 1. 侵犯犯罪嫌疑人的人身權(quán)利和人身自由。如刑訊逼供、監(jiān)管人員不作為致使犯罪嫌疑人被關(guān)押人員毆打;采取強(qiáng)制措施法定期限屆滿,不予以釋放、解除或者變更的。 2. 侵犯犯罪嫌疑人的財產(chǎn)權(quán)利。如應(yīng)當(dāng)退還取保候?qū)彵WC金不退還的;對與案件無關(guān)的財物采取查封、扣押、凍結(jié)措施的;應(yīng)當(dāng)解除查封、扣押、凍結(jié)不解除的;貪污、挪用、私分、調(diào)換、違反規(guī)定使用查封、扣押、凍結(jié)的財物的。 3. 侵犯犯罪嫌疑人的程序性權(quán)利。如辯護(hù)權(quán);知情權(quán)(告知回避權(quán)、聘請律師權(quán)利、鑒定意見、采取強(qiáng)制措施的理由、偵查終結(jié)的結(jié)果、補(bǔ)充偵查后的結(jié)果)。 (二)受理部門 向辦理本案的人民檢察院申訴或向上一級人民檢察院申訴。人民檢察院對申訴應(yīng)當(dāng)及時進(jìn)行審查,情況屬實(shí)的,通知有關(guān)機(jī)關(guān)予以糾正。 (三)搜集侵犯犯罪嫌疑人權(quán)利的相關(guān)證據(jù) 通過會見搜集;注意及時性;告知犯罪嫌疑人保存證據(jù)的方法。 (四)申訴或控告書的內(nèi)容 1. 被代理的犯罪嫌疑人的基本情況; 2. 申訴或控告對象; 3. 違法的事實(shí),包括時間地點(diǎn)等; 4. 初步的證據(jù)或者證據(jù)線索; 5. 法律依據(jù); 6. 對處理的要求。 作者:廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所 孫裕廣 |
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