法定代表人是法定的公司意思表達(dá)機(jī)關(guān)。根據(jù)《公司法》第13條，法定代表人由章程規(guī)定，可以從董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事和經(jīng)理中選任。法定代表人作為公司治理中的一種制度安排，可以不經(jīng)特別授權(quán)即產(chǎn)生對(duì)外代表公司的法律效果。

2015年出臺(tái)了《最高人民法院關(guān)于限制被執(zhí)行人高消費(fèi)及有關(guān)消費(fèi)的若干規(guī)定》第3條，可以對(duì)被執(zhí)行人單位的法定代表人采取限制消費(fèi)措施。

針對(duì)這一規(guī)定，一些公司實(shí)際控制人為防止日后被追責(zé)，唆使用人單位的勞動(dòng)者或其他人，配合登記為法定代表人。如名為法定代表人的自然人，在解除、終止勞動(dòng)關(guān)系后，可能遭遇公司不實(shí)際經(jīng)營(yíng)、股東會(huì)僵局或股東存在利益沖突等公司無(wú)法正常運(yùn)轉(zhuǎn)的情形，往往無(wú)法尋求公司配合形成股東會(huì)決議、無(wú)法產(chǎn)生新法定代表人的人選。這種情況下，能夠變更法定代表人嗎？

答案是可以。

一、法定代表人制度

1、選任程序是法定與意定的結(jié)合

根據(jù)2005年《公司法》，公司章程應(yīng)載明法定代表人等相關(guān)事項(xiàng)。公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。

可見(jiàn)，法定代表人無(wú)須經(jīng)特別授權(quán)就能對(duì)外代表公司從事民事行為的地位是由法律規(guī)定的，只是該種選任的范圍和方式，含有公司法人意定的內(nèi)容。即：通過(guò)法律規(guī)定和章程約定的程序，形成選任特定人員作為法定代表人的股東會(huì)決議，登記并產(chǎn)生有權(quán)對(duì)外代表公司行使職權(quán)的效果。

2、自然人和法定意思機(jī)關(guān)的結(jié)合

擔(dān)任法定代表人的自然人與公司就其擔(dān)任法定代表人形成合意，系委托關(guān)系。根據(jù)《合同法》第四百一十條，委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

3、自然人職務(wù)身份與公司法律行為的結(jié)合

     法定代表人制度的建立是為彌補(bǔ)公司這一個(gè)組織體，在決策形成、管理機(jī)關(guān)（股東會(huì)、董事會(huì)）本身不能對(duì)外執(zhí)行決策的不足，目的是提高公司對(duì)外執(zhí)行事務(wù)的效率。故，法定代表人的身份即體現(xiàn)了組織性，具體表現(xiàn)在法定代表人應(yīng)與該自然人在公司的職務(wù)職責(zé)直接相關(guān)聯(lián)。

二、律師意見(jiàn)

如擔(dān)任法定代表人的自然人，雖登記為法定代表人，對(duì)外有作為公司法定代表人的意思，卻實(shí)際上并不參與公司的經(jīng)營(yíng)、管理，雙方并沒(méi)有真正形成“法定代表人”的真實(shí)合意，該委托代理行為無(wú)效，應(yīng)于變更。

1、審查表面虛偽行為與隱藏行為的事實(shí)

根據(jù)《民法總則》第一百四十六條 行為人與相對(duì)人以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為無(wú)效。以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力，依照有關(guān)法律規(guī)定處理。

從民事法律角度出發(fā)，應(yīng)審查“擔(dān)任法定代表人”是否屬于公司實(shí)際控制人“特殊安排”的事實(shí)。如公司與該自然人并無(wú)真實(shí)的擔(dān)任法定代表人的合意，該委托行為的實(shí)質(zhì)是公司的實(shí)際控制人逃避責(zé)任的方式和手段。即雙方存在 “虛偽意思”，“委托行為”應(yīng)屬無(wú)效。

當(dāng)擔(dān)任法定代表人的員工解除或終止勞動(dòng)關(guān)系后，通常提出變更法定代表人的請(qǐng)求變更公司登記糾紛，應(yīng)改變自然人與公司對(duì)外意思的分離的局面，通過(guò)司法介入推動(dòng)公司確定新的擔(dān)任法定代表人的人選。

2、公司制度的權(quán)利濫用，存在司法介入的必要

如公司失聯(lián)未正常經(jīng)營(yíng)、或表示無(wú)法召開(kāi)股東會(huì)、不能選任新的法定代表人，公司主張屬于公司自治的范疇，要求維持現(xiàn)有的公司組織形式，不應(yīng)得到支持。因?yàn)樯鲜隹罐q意見(jiàn)的實(shí)質(zhì)是公司怠于自身利益的維護(hù)，屬于濫用權(quán)利。

公司自治，不應(yīng)以損害自然人獨(dú)立的人格權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)為代價(jià)。通過(guò)卸除法定代表人，更有利于公司經(jīng)營(yíng)。同時(shí)，即使公司未形成新的法定代表人，也可通過(guò)訴訟代表人或委托代理人的方式解決，故應(yīng)支持變更公司登記的訴訟請(qǐng)求。

3、司法介入，應(yīng)以窮盡內(nèi)部救濟(jì)為前提

由于司法的謙抑性，法院審判原則和思路是尊重公司內(nèi)部治理規(guī)章，在維持公司有效治理、尊重公司商業(yè)價(jià)值判斷的基礎(chǔ)上，審慎介入公司糾紛。

故，要求法院支持變更公司登記的訴訟請(qǐng)求，應(yīng)有充分且妥當(dāng)?shù)氖聦?shí)和理由。有必要采取催告、督促的前置程序，在固定存在“公司失聯(lián)、股東會(huì)僵局”等無(wú)法正常變更法定代表人的情況下，使法院的司法介入成為必要。

4、合理安排訴訟請(qǐng)求的律師建議

關(guān)于訴訟請(qǐng)求，通常會(huì)選擇“與公司有關(guān)的糾紛”的二級(jí)案由，即244.請(qǐng)求變更公司登記糾紛。但就訴訟請(qǐng)求而言，不宜直接表述為：請(qǐng)求變更登記。因?yàn)樵V訟請(qǐng)求的實(shí)質(zhì)是要求滌除法定代表人的工商登記。

從程序上，既要考慮公司怠于召開(kāi)股東會(huì)，或難以形成股東會(huì)決議，導(dǎo)致無(wú)法確定新的法定代表人的情形，也要考慮維護(hù)正常的公司自治，尊重公司運(yùn)行的規(guī)制。在無(wú)法確定變更新的法定代表人人員信息的情況下，為實(shí)現(xiàn)具體的訴訟目的，應(yīng)確定備位的訴訟請(qǐng)求。可以設(shè)置為：

（1）請(qǐng)求公司辦理法定代表人的變更登記。

（2）如合理期限內(nèi)，公司逾期拒不辦理法定代表人變更登記的，應(yīng)滌除法定代表人的工商登記事項(xiàng)。

三、關(guān)于滌除登記處理規(guī)則

1、部門規(guī)章、規(guī)定

根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第二十七條　公司申請(qǐng)變更登記,應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件:

(一)公司法定代表人簽署的變更登記申請(qǐng)書;

(二)依照《公司法》作出的變更決議或者決定;

(三)國(guó)家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。

根據(jù)《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第六條 企業(yè)法人申請(qǐng)辦理法定代表人變更登記，應(yīng)當(dāng)向原企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交下列文件：

（一）對(duì)企業(yè)原法定代表人的免職文件；

（二）對(duì)企業(yè)新任法定代表人的任職文件； 

（三）由原法定代表人或者擬任法定代表人簽署的變更登記申請(qǐng)書

2、裁判執(zhí)行

根據(jù)上述部門規(guī)章、規(guī)定，辦理變更法定代表人的工商登記，需要提供新任法定代表人的任職文件。故，可能存在公司登記機(jī)關(guān)在沒(méi)有可替代的法定代表人的情況下，拒絕滌除原登記的情況。這涉及到部門立法與公司法的協(xié)調(diào)問(wèn)題，但不應(yīng)影響裁判文書的執(zhí)行。具體理由如下：

（1）但正如前文所分析，由于存在訴訟代表人、委托代理人的法律制度，法定代表人的缺失，并不必然影響公司正常治理。

（2）法定代表人的工商登記屬于宣示性登記，公司內(nèi)部信息的變更，應(yīng)及時(shí)公示，以維護(hù)交易安全。

根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第30條的規(guī)定，公司變更法定代表人的，應(yīng)自變更決議或決定作出之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記。如裁判文書確認(rèn)公司負(fù)有滌除原法定代表人工商登記事項(xiàng)的義務(wù)，也屬于法定代表人變更的事由，部門法不應(yīng)違背司法裁判的結(jié)果和法院裁判的對(duì)世性，應(yīng)及時(shí)辦理，解決工商登記的執(zhí)行問(wèn)題。

（3）工商行政管理部門應(yīng)協(xié)助企業(yè)履行公示義務(wù)

根據(jù)《企業(yè)信息公示暫行條例》第十條 企業(yè)應(yīng)當(dāng)自下列信息形成之日起20個(gè)工作日內(nèi)通過(guò)企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會(huì)公示：（六）其他依法應(yīng)當(dāng)公示的信息。工商行政管理部門發(fā)現(xiàn)企業(yè)未依照前款規(guī)定履行公示義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期履行。對(duì)于已有生效裁判文書確定的義務(wù)，工商管理機(jī)關(guān)也應(yīng)將相關(guān)信息予以公示。