【原】合伙企業(yè)持股稅負(fù)分析

瀟灑叔 2020-03-01

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導(dǎo)語

前幾篇文章中（股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易稅費(fèi)概覽上、股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易稅費(fèi)概覽下、取得分紅納稅情況分析），筆者就股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易及不同主體取得分紅涉及的稅費(fèi)問題進(jìn)行了論述。本文中，筆者單獨(dú)針對合伙企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓及取得分紅的稅費(fèi)問題進(jìn)行深入分析。

本文主要探討非創(chuàng)投企業(yè)的一般合伙企業(yè)持股稅負(fù)情況，創(chuàng)投企業(yè)的問題筆者在后續(xù)文章中單獨(dú)介紹。筆者通過對合伙企業(yè)的持股稅負(fù)分析，以確定企業(yè)或自然人直接持股與通過合伙企業(yè)間接持股的方案優(yōu)劣，為構(gòu)建持股計(jì)劃提供參考。

作者：劉世君律師

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結(jié)論摘要

在增值稅法上，合伙企業(yè)自身就是增值稅納稅主體。故在轉(zhuǎn)讓上市公司股票時，如果自然人直接持股可免征增值稅，如果是自然人通過合伙企業(yè)持股，則不能享受免征增值稅政策。而對于企業(yè)主體而言，在增值稅上直接持股與間接持股差別不大。

在所得稅法領(lǐng)域，企業(yè)主體與自然人主體在通過合伙企業(yè)間接持股時都不能享受各類稅收優(yōu)惠政策。其中，企業(yè)主體無法享受分紅免稅政策；自然人主體無法享受轉(zhuǎn)讓上市公司股票免征個人所得稅政策，可能無法享受持有上市公司分紅稅收優(yōu)惠政策。

雖然合伙企業(yè)持有存在上述種種弊端，但在特定情況下，無論是企業(yè)主體還是自然人主體通過合伙企業(yè)間接持股要比直接持股稅負(fù)更低：

1．對于自然人而言

（1）在股權(quán)轉(zhuǎn)讓溢價較高的情況下，自然人可以通過合伙企業(yè)核定征收的制度，以降低稅負(fù)；

（2）在投資多個目標(biāo)公司時，自然人可以通過合伙企業(yè)盈虧相抵的規(guī)則，在總體不盈利的情況下避免因個別項(xiàng)目的暴利而多交稅；

（3）自然人通過合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)或通過轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)份額的方式變相轉(zhuǎn)讓目標(biāo)公司股權(quán)，可以一定程度上規(guī)避稅務(wù)監(jiān)管。

2．對于企業(yè)主體而言，通過轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)份額的方式間接轉(zhuǎn)讓目標(biāo)公司股權(quán)，可以一定程度上規(guī)避稅務(wù)機(jī)關(guān)的反避稅措施。

本文字?jǐn)?shù)：9192字

閱讀時間：28分鐘

正文

合伙企業(yè)所得稅制度概述

根據(jù)《合伙企業(yè)法》第六條、《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財(cái)稅〔2008〕159號）第二條、第三條規(guī)定：

合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務(wù)人，分別繳納所得稅。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。同時，合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”的原則處理。

根據(jù)上述法律規(guī)定，合伙企業(yè)本身并非是所得稅的納稅義務(wù)人。在申報所得稅時，應(yīng)當(dāng)先根據(jù)合伙協(xié)議約定的分配比例將應(yīng)稅收入分配到每個合伙人名下，確定每個合伙人的應(yīng)納稅所得額，然后依據(jù)合伙人的主體性質(zhì)確定繳納所得稅的稅種（對于合伙人是自然人的，繳納個人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅）。

在確定完每個合伙人的應(yīng)納稅所得額與應(yīng)當(dāng)繳納的稅種后，分別計(jì)算各自的所得稅。

小貼士

注意

合伙企業(yè)在增值稅法上屬于單位，為獨(dú)立的納稅主體，以自己的命運(yùn)申報繳納增值稅。但在所得稅領(lǐng)域上，并非獨(dú)立的納稅主體，由合伙人以自己的名義申報納稅。

以下我們舉例說明：

案例

目標(biāo)企業(yè)山海投資中心（有限合伙）為增值稅小規(guī)模納稅人，適用3%征收率。目標(biāo)企業(yè)有兩個合伙人，分別為自然人合伙人高某與企業(yè)合伙人A公司。根據(jù)合伙協(xié)議約定，合伙人的利潤分配比例為高某40%、A公司60%。2018年度目標(biāo)企業(yè)收入500萬元，成本、費(fèi)用、其他稅費(fèi)合計(jì)300萬元，利潤總額200萬元（500萬元-300萬元）。

先計(jì)算目標(biāo)企業(yè)的增值稅：

500萬元×3%=15萬元

目標(biāo)企業(yè)當(dāng)年需要繳納增值稅15萬元，由目標(biāo)企業(yè)山海投資中心（有限合伙）以自己的名義申報增值稅。

然后計(jì)算所得稅：

所得稅依據(jù)合伙企業(yè)“先分后稅”的處理原則，“先分”即先將利潤總額200萬元按照合伙協(xié)議約定比例進(jìn)行分配，高某分得80萬元（200萬元×40%），A公司分得120萬元（200萬元×60%）。然后，“后稅”即兩個合伙人根據(jù)分得的利潤各自申報所得稅。

其中，高某為自然人，適用個人所得稅。高某應(yīng)當(dāng)按照經(jīng)營所得5%-35%超額累進(jìn)稅率計(jì)算應(yīng)納稅額。假設(shè)高某不存在綜合所得，僅投資目標(biāo)企業(yè)這一份收入，當(dāng)年的專項(xiàng)扣除、專項(xiàng)附加扣除額為2萬元，則高某的應(yīng)納稅額如下：

高某應(yīng)納稅額

=（分得收入-減除費(fèi)用-專項(xiàng)扣除-專項(xiàng)附加扣除）×適用稅率-速算扣除數(shù)

=（80萬元-6萬元-2萬元）×35%-65500元

=186500元

A公司為有限責(zé)任公司，適用企業(yè)所得稅。A公司應(yīng)當(dāng)將分取的收入并入當(dāng)年收入總額，計(jì)算繳納企業(yè)所得稅。假設(shè)A公司當(dāng)年盈利很多，其他收入遠(yuǎn)高于成本費(fèi)用，適用所得稅率為25%，那么A公司僅就從目標(biāo)企業(yè)分得的收入應(yīng)當(dāng)繳納企業(yè)所得稅如下：

=分得收入×稅率

=120萬元×25%

=30萬元

在兩個合伙人各自計(jì)算出所得稅應(yīng)納稅額后，由合伙人高某與合伙人A公司各自以自己的名義申報繳納所得稅。其中，高某繳納個人所得稅186500元，A公司繳納企業(yè)所得稅30萬元。

關(guān)于取得分紅的稅務(wù)處理

在筆者上一篇文章（取得分紅納稅情況分析）中，筆者就不同的的持股主體取得分紅需要繳納的稅費(fèi)問題做了詳細(xì)闡述。就現(xiàn)行稅法而言，對于目標(biāo)公司的貨幣分紅，僅涉及所得稅。

與企業(yè)、自然人直接持股不同，因?yàn)楹匣锲髽I(yè)本身并非所得稅的納稅主體，故合伙企業(yè)持有目標(biāo)公司股權(quán)的時候?qū)儆陂g接持股。因此，合伙企業(yè)在取得目標(biāo)公司分紅時也需按照“先分后稅”原則根據(jù)合伙人的性質(zhì)分別計(jì)算所得稅。

企業(yè)合伙人

對于合伙企業(yè)的企業(yè)合伙人，因?qū)儆谄髽I(yè)所得稅主體，故合伙企業(yè)在取得分紅時先扣除合伙企業(yè)當(dāng)年的成本費(fèi)用，然后將屬于企業(yè)合伙人部分的利潤計(jì)入企業(yè)合伙人自己當(dāng)年的收入總額，計(jì)算繳納企業(yè)所得稅。

應(yīng)納稅額=[（合伙企業(yè)取得的分紅總額+合伙企業(yè)當(dāng)年的其他收入-合伙企業(yè)成本費(fèi)用）×企業(yè)合伙人分配比例+企業(yè)合伙人當(dāng)年其他收入－企業(yè)合伙人當(dāng)年的成本費(fèi)用）]×適用稅率（25%或20%或15%）

小貼士

注意

根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第二十六條第二項(xiàng)、《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第八十三條規(guī)定，如企業(yè)股東直接持有目標(biāo)公司股權(quán)，則取得的分紅可以享受免稅政策。但企業(yè)股東如果通過合伙企業(yè)間接持有目標(biāo)公司股權(quán)的情況下，因不符合免稅政策的前提條件，故無法享受分紅免稅的政策。

稅負(fù)分析：

僅從分紅角度而言，企業(yè)直接持股比通過合伙企業(yè)持股更加合算，可以享受分紅免稅政策。

自然人合伙人

對于合伙企業(yè)的自然人合伙人，其以合伙企業(yè)名義對外投資分回利息或者股利、紅利，根據(jù)合伙企業(yè)的主營業(yè)務(wù)，分別使用以下兩種方式計(jì)算個人所得稅：

1．并非專業(yè)從事股權(quán)投資業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)

對于非專業(yè)從事股權(quán)投資業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)（比如未備案的合伙型私募基金），即一般生產(chǎn)經(jīng)營性企業(yè)，因其對外股權(quán)投資不屬于主營業(yè)務(wù)，故其從目標(biāo)公司取得的分紅不屬于主營業(yè)務(wù)收入。

根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于<關(guān)于個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定>執(zhí)行口徑的通知》（國稅函〔2001〕84號）第二條規(guī)定，合伙企業(yè)的自然人合伙人以合伙企業(yè)名義對外投資分回利息或者股利、紅利的，并不計(jì)入“經(jīng)營所得”。而是應(yīng)當(dāng)屬于自然人合伙人應(yīng)分得的分紅單獨(dú)列出，然后單獨(dú)適用“利息、股息、紅利所得”20%稅率計(jì)算個人所得稅。

應(yīng)納稅額=合伙企業(yè)取得的分紅總金額×該自然人合伙人分配比例×20%

2．專業(yè)從事股權(quán)投資業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)

對于專業(yè)從事股權(quán)投資業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)（比如經(jīng)備案的合伙型私募股權(quán)投資基金），其對外股權(quán)投資本身就是主營業(yè)務(wù)，故其從目標(biāo)公司取得的分紅應(yīng)當(dāng)屬于主營業(yè)務(wù)收入。

此時，合伙企業(yè)的自然人合伙人不應(yīng)再適用《國家稅務(wù)總局關(guān)于<關(guān)于個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定>執(zhí)行口徑的通知》（國稅函〔2001〕84號）第二條的規(guī)定，而是應(yīng)當(dāng)將取得的分紅合并入合伙企業(yè)當(dāng)年的收入總額，在扣除成本費(fèi)用后，將屬于自然人合伙人部分的收益按“經(jīng)營所得”計(jì)算繳納個人所得稅。

應(yīng)納稅額

=（合伙企業(yè)取得的分紅總額+合伙企業(yè)當(dāng)年其他收入－合伙企業(yè)當(dāng)年成本費(fèi)用）×自然人合伙人分配比例×適用稅率（5%～35%的超額累進(jìn)稅率）-速算扣除數(shù)

小貼士

注意

上述根據(jù)合伙企業(yè)主營業(yè)務(wù)性質(zhì)確定稅收政策的方式，并無明確的法律依據(jù)。各地稅務(wù)機(jī)關(guān)在實(shí)踐中的處理也是各有不同。有些地方稅務(wù)機(jī)關(guān)根據(jù)分紅款的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)，進(jìn)行區(qū)別對待。有些地方稅務(wù)機(jī)關(guān)統(tǒng)一按照“國稅函〔2001〕84號”文的規(guī)定“一刀切”，采取單獨(dú)將分紅列出的方式處理。故在實(shí)踐中，針對自然人間接持股取得分紅的稅務(wù)處理方式，納稅人應(yīng)當(dāng)了解各地稅務(wù)機(jī)關(guān)的操作口徑。

問題：

自然人通過合伙企業(yè)間接持有上市公司股票是否能享受分紅減免稅的優(yōu)惠政策？

目前，現(xiàn)行稅法并未對此作出明確規(guī)定。

筆者個人認(rèn)為，也是應(yīng)當(dāng)以合伙企業(yè)的主營業(yè)務(wù)范圍確定自然人合伙人取得的分紅是否享有稅收優(yōu)惠政策。

對于并非專業(yè)從事股權(quán)投資業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)：

根據(jù)上文所述，以合伙企業(yè)名義對外投資（包括投資上市公司流通股、新三板股票）分回利息或者股利、紅利的，并不計(jì)入“經(jīng)營所得”。而是應(yīng)當(dāng)屬于自然人合伙人應(yīng)分得的分紅單獨(dú)列出，然后單獨(dú)適用“利息、股息、紅利所得”20%稅率計(jì)算個人所得稅。

既然是單獨(dú)列出按“利息、股息、紅利所得”20%稅率計(jì)算個人所得稅，則與自然人直接持有上市公司股票處理方式無異，其分紅稅收政策同自然人股東直接持股模式。（具體優(yōu)惠政策詳見《取得分紅納稅情況分析》）

對于專業(yè)從事股權(quán)投資業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)：

如上文所述，因合伙企業(yè)取得的分紅并入收入總額，自然人合伙人按“經(jīng)營所得”繳納個人所得稅，與自然人直接持有上市公司股票處理方式不同，故無法享受稅收優(yōu)惠政策。

持股稅負(fù)分析

僅從取得分紅角度而言，自然人直接持股與間接持股區(qū)別如下：

對于非專業(yè)從事股權(quán)投資業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)，自然人通過合伙企業(yè)間接持有目標(biāo)公司股權(quán)，與自然人直接持有目標(biāo)公司股權(quán)的方式基本一致。但對于持有上市公司股票而言，可能無法享受稅收優(yōu)惠政策。

故如持有上市公司股票，建議自然人直接持股。

對于專業(yè)從事股權(quán)投資業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)，自然人通過合伙企業(yè)間接持有目標(biāo)公司股權(quán)，其取得分紅的稅負(fù)波動較大。

在合伙企業(yè)盈利的情況下，自然人合伙人可能按5%-35%超額累進(jìn)稅率中的較高檔次稅率計(jì)算納稅，稅負(fù)將高于直接持股時的20%稅率。

在合伙企業(yè)虧損的情況下，自然人合伙人可能按5%-35%超額累進(jìn)稅率中的較低檔次稅率計(jì)算納稅，甚至無需納稅，稅負(fù)將低于直接持股時的20%稅率。

當(dāng)然，但對于持有上市公司股票而言，將無法享受稅收優(yōu)惠政策。

因此，如自然人投資者覺得投資風(fēng)險極大，自己的盈利可能性小，可選擇通過專業(yè)從事股權(quán)投資業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)間接持有目標(biāo)公司股權(quán)。如自然人投資者覺得投資風(fēng)險小，自己的盈利可能性大，可選擇直接持股模式。

合伙企業(yè)合伙人

如果合伙企業(yè)的合伙人也是一個合伙企業(yè)，也就是多重嵌套的關(guān)系，則持股合伙企業(yè)在取得目標(biāo)公司分紅后，將屬于合伙企業(yè)合伙人的部分計(jì)算到合伙人名下，然后由該合伙人再將該分取的金額按照自己內(nèi)部約定的比例分配給自己的合伙人，分別計(jì)算所得稅。

以下我們通過圖片來直觀得感受：

關(guān)于轉(zhuǎn)讓股權(quán)取得收入

在筆者上一篇文章（股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易稅費(fèi)概覽上、股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易稅費(fèi)概覽下）中，筆者就不同的的持股主體轉(zhuǎn)讓股權(quán)需要繳納的稅費(fèi)問題做了詳細(xì)闡述。就現(xiàn)行稅法而言，對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，涉及增值稅及附加稅、印花稅、所得稅。

在增值稅法上，合伙企業(yè)屬于單位，為增值稅納稅主體。在印花稅法上，合伙企業(yè)也是獨(dú)立的納稅主體，自行貼花繳納印花稅。但在所得稅法上，合伙企業(yè)本身并非所得稅的納稅主體，由合伙人分別繳納所得稅。

對于合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)取得的收入，除了創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)享有特殊政策外，一般的合伙企業(yè)其并不單獨(dú)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入計(jì)算所得稅。而是將股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入在扣除增值稅（如有）后納入合伙企業(yè)當(dāng)年收入總額，在扣除合伙企業(yè)當(dāng)年成本、費(fèi)用、印花稅后，如有盈余，按照“先分后稅”原則根據(jù)合伙人的性質(zhì)分別計(jì)算所得稅。

企業(yè)合伙人

1．應(yīng)納稅額計(jì)算

對于企業(yè)合伙人而言，其從合伙企業(yè)分取當(dāng)年利潤后，并入其當(dāng)年收入總額，在減去其自身的成本、費(fèi)用后，計(jì)算繳納企業(yè)所得稅。

應(yīng)納稅額

=（分取的收入+其他業(yè)務(wù)收入-成本費(fèi)用）×適用稅率

2．虧損處理

合伙企業(yè)在轉(zhuǎn)讓目標(biāo)公司股權(quán)時，在盈利狀態(tài)下，該利潤分配到企業(yè)合伙人名下計(jì)入企業(yè)合伙人自己當(dāng)年的收入中，計(jì)入“投資收益”科目。如股權(quán)轉(zhuǎn)讓虧損，則該虧損額只能抵免合伙企業(yè)自身的其他收入，不得將虧損分配給企業(yè)合伙人用于抵免企業(yè)合伙人自身的其他盈利。

基于該規(guī)則，如投資目標(biāo)公司的股權(quán)最終虧損情況下，企業(yè)直接持股比通過合伙企業(yè)間接持股更能享受稅收利益。

以下我們舉例說明：

案例

A公司在2012年準(zhǔn)備投資目標(biāo)公司山海實(shí)業(yè)公司100%股權(quán)，投資成本1000萬元。假設(shè)目標(biāo)公司虧損嚴(yán)重，于2017年破產(chǎn)，股東未回收分為，1000萬元投資款全部虧損。A公司自身在2017年的其他業(yè)務(wù)收入2000萬元，成本費(fèi)用合計(jì)600萬元，所得稅率為25%。現(xiàn)在我們分析一下A公司直接持股與間接持股的稅負(fù)。

（1）直接持股

如A公司直接持股，則2017年度投資山海實(shí)業(yè)公司的1000萬元虧損可抵減A公司自身其他收入，A公司2017年度的企業(yè)所得稅如下：

=（2000萬元-600萬元-1000萬元）×25%

=100萬元

（2）間接持股

如A公司通過設(shè)立合伙企業(yè)間接持有目標(biāo)公司股權(quán)，假設(shè)A公司持有合伙企業(yè)份額1000萬元，另一個合伙人B公司持有合伙份額1萬元，合伙企業(yè)投資1001萬元持有目標(biāo)公司100%股權(quán)。

此時，2017年目標(biāo)公司破產(chǎn)后，該投資損失屬于合伙企業(yè)賬面上的資產(chǎn)處置損失，不屬于A公司。A公司不得以該損失抵免自己當(dāng)年的其他收入，A公司2017年度的企業(yè)所得稅如下：

=（2000萬元-600萬元）×25%

=350萬元

經(jīng)對比，在此案例下，A公司直接持股比間接持股可少交企業(yè)所得稅250萬元（350萬元-100萬元）。

當(dāng)然，在間接持股模式下，如果合伙企業(yè)也破產(chǎn)或者清算，則A公司投資于合伙企業(yè)的1000萬元可以作為投資虧損，可以在合伙企業(yè)破產(chǎn)或清算當(dāng)年抵免A公司的其他業(yè)務(wù)收入。

自然人合伙人

1．征收方式

除了創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)外，對于一般的合伙企業(yè)自然人合伙人而言，其從合伙企業(yè)分取當(dāng)年利潤后，應(yīng)當(dāng)按“經(jīng)營所得”征收個人所得稅。具體征收方式分為“據(jù)實(shí)征收”與“核定征收”。

（1）據(jù)實(shí)征收

采取據(jù)實(shí)征收方式，需將合伙企業(yè)當(dāng)年收入減去成本費(fèi)用后的經(jīng)營利潤，按自然人合伙人的分配比例計(jì)算該自然人的申報金額，然后按5%～35%的超額累進(jìn)稅率計(jì)算征收個人所得稅。

應(yīng)納稅額計(jì)算公式如下：

=（合伙企業(yè)當(dāng)年收入總額－成本－費(fèi)用－稅金－損失－其他支出－允許彌補(bǔ)的以前年度虧損）×分配比例×適用稅率（5%～35%的超額累進(jìn)稅率）-速算扣除數(shù)

（2）核定征收

采取核定征收方式，無需計(jì)算合伙企業(yè)當(dāng)年的實(shí)際經(jīng)營利潤，直接按“應(yīng)稅所得率”核定一個經(jīng)營利潤，然后按自然人合伙人的分配比例進(jìn)行計(jì)算該自然人的申報金額，然后按5%～35%的超額累進(jìn)稅率計(jì)算征收個人所得稅。

應(yīng)納稅額計(jì)算公式如下：

=合伙企業(yè)當(dāng)年收入總額×應(yīng)稅所得率×分配比例×適用稅率（5%～35%的超額累進(jìn)稅率）-速算扣除數(shù)

2．征收方式對比分析

通過對比據(jù)實(shí)征收與核定征收兩種方式可以看出，據(jù)實(shí)征收更能真實(shí)地根據(jù)盈虧情況計(jì)算納稅，在盈利多的情況下多交稅，在盈利少的情況下少交稅，在虧損的情況下無需交稅。而核定征收計(jì)算起來方便，無需進(jìn)行復(fù)雜的成本核算，直接根據(jù)應(yīng)稅所得率估算出一個利潤額，然后計(jì)算納稅。

核定征收的優(yōu)點(diǎn)在于當(dāng)利潤特別多的時候可以控制稅負(fù)，當(dāng)合伙企業(yè)持有的目標(biāo)公司股權(quán)在溢價數(shù)倍轉(zhuǎn)讓時，可以以較低的應(yīng)稅所得率核定經(jīng)營利潤，然后少交個人所得稅。缺點(diǎn)在于當(dāng)利潤少的時候、甚至虧損情況下依然要繳納稅收。

因此，對于自然人合伙人而言，在選擇據(jù)實(shí)征收與核定征收前，需要考慮清楚將來的盈利情況，選擇合適的征收方式。

另外，根據(jù)現(xiàn)在的稅務(wù)征管政策，據(jù)實(shí)征收為原則，核定征收為例外。不少省市現(xiàn)在對于從事股權(quán)投資的企業(yè)“一刀切”取消核定征收的方式。因此，現(xiàn)在很難申請到核定征收的方式。

3．間接持股享受免稅政策問題

問題：

自然人通過合伙企業(yè)間接持有上市公司流通股票，在轉(zhuǎn)讓時享受增值稅、個人所得稅的免稅政策嗎？

筆者認(rèn)為，自然人通過合伙企業(yè)間接持有上市公司流通股票，在轉(zhuǎn)讓時不得享受上述免稅政策。理由如下：

（1）關(guān)于增值稅免稅政策

財(cái)稅〔2016〕36號文《附件3：營業(yè)稅改征增值稅試點(diǎn)過渡政策的規(guī)定》第一條第二十二項(xiàng)，個人從事金融商品轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)，免征增值稅。

但在增值稅法中，個人僅指自然人與個體工商戶，不包含和合伙企業(yè)。因此，合伙企業(yè)持有上市公司股票，在轉(zhuǎn)讓時不得免增值稅。

（2）關(guān)于個人所得稅免稅政策

《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于個人轉(zhuǎn)讓股票所得繼續(xù)暫免征收個人所得稅的通知》（財(cái)稅字〔1998〕61號）：為了配合企業(yè)改制，促進(jìn)股票市場的穩(wěn)健發(fā)展，經(jīng)報國務(wù)院批準(zhǔn)，從１９９７年１月１日起，對個人轉(zhuǎn)讓上市公司股票取得的所得繼續(xù)暫免征收個人所得稅。

上述文件所指個人應(yīng)當(dāng)為自然人和個體工商戶，不包括個人獨(dú)資企業(yè)投資人、合伙企業(yè)自然人合伙人。理由如下：

①該文件1998年頒布，目的是針對個人所得稅問題作出免稅規(guī)定。而《關(guān)于個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定》于2000年09月19日實(shí)施，在此之前即1998年，個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)適用企業(yè)所得稅法，并非適用個人所得稅法。故該免稅文件制定時，并未針對人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)；

②《國家稅務(wù)總局關(guān)于切實(shí)加強(qiáng)高收入者個人所得稅征管的通知》（國稅發(fā)〔2011〕50號）第二條第（三）項(xiàng)第2項(xiàng)提到：“對個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)從事股權(quán)（票）、期貨、基金、債券、外匯、貴重金屬、資源開采權(quán)及其他投資品交易取得的所得，應(yīng)全部納入生產(chǎn)經(jīng)營所得，依法征收個人所得稅。”由此可見，實(shí)踐中個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)從事股票交易并不能免征個人所得稅。

（三）合伙企業(yè)合伙人

如同上文提到的分紅情況，如果合伙企業(yè)的合伙人也是一個合伙企業(yè)，也就是多重嵌套的關(guān)系，則持股合伙企業(yè)在取得目標(biāo)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入后，在年底計(jì)算出經(jīng)營利潤額，然后將屬于合伙企業(yè)合伙人的部分計(jì)算到合伙人名下，由該合伙人再將該分取的金額按照自己內(nèi)部約定的比例分配給自己的合伙人，分別計(jì)算所得稅。

以下我們通過圖片來直觀得感受：

合伙企業(yè)持股稅負(fù)分析

企業(yè)直接持股與間接持股分析

1．盈虧相抵

通過上文分析，對于企業(yè)主體而言，其直接持股與間接持股差別不大。因間接持股無法享受分紅免稅政策，且在轉(zhuǎn)讓股權(quán)虧損情況下無法有效地利用虧損抵免所得稅，故在目標(biāo)公司存在經(jīng)常分紅的情況下或處置目標(biāo)公司股權(quán)可能發(fā)生虧損的情況，企業(yè)主體最好采取直接持股的方式。

2．反避稅

另外，對于企業(yè)所得稅主體而言，其反避稅的配套制度比較健全。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易中，如涉及關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)，可能會被納入反避稅的監(jiān)管。稅務(wù)部門會干涉交易價格，按照獨(dú)立交易原則確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的公允價值，并以此計(jì)算納稅。

此時，如果企業(yè)直接持股，則目標(biāo)公司的股權(quán)價值容易得到客觀參考的價格，使得關(guān)聯(lián)交易的價格可能被調(diào)高以增加稅負(fù)。

如果企業(yè)間接持股，通過轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)份額的方式間接轉(zhuǎn)讓目標(biāo)公司股權(quán)，則因合伙企業(yè)份額很難找到客觀參考的價格，故稅務(wù)部門調(diào)整交易價格會面臨無客觀依據(jù)的障礙，這樣就很難進(jìn)行調(diào)整，進(jìn)而也無需多繳納稅收。

因此，從規(guī)避稅務(wù)監(jiān)管角度而言，間接持股比直接持股更有利。

個人直接持股與間接持股分析

通過上文分析，自然人直接持股與通過合伙企業(yè)持股稅收差別非常大！

1．在持有上市公司股票方面

自然人直接持股可享受轉(zhuǎn)讓股票免稅政策和分紅優(yōu)惠政策，而間接持股難以享受稅收優(yōu)惠政策。

2．在持有非上市公司股權(quán)方面

自然人間接持股比直接持股相對稅負(fù)較低，理由如下：

（1）合伙企業(yè)可以適用核定征收制度

某些行業(yè)應(yīng)稅所得率很低，僅10%。一筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)的綜合稅負(fù)率僅3.5%不到。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓存在巨額溢價的情況下，核定征收的稅負(fù)率要遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于自然人直接持股時的據(jù)實(shí)征收稅負(fù)率。

（2）合伙企業(yè)投資的多筆業(yè)務(wù)可以盈虧相抵

對于據(jù)實(shí)征收的合伙企業(yè)，雖然適用“經(jīng)營所得”5%-35%超額累進(jìn)稅率，最高檔次稅率要高于“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”20%稅率，但合伙企業(yè)在一個納稅年度內(nèi)是所有投資項(xiàng)目“打統(tǒng)賬”合并計(jì)算應(yīng)納稅所得額。

目前投資行業(yè)并不佳，投資項(xiàng)目成功的概率并不高。如果通過合伙企業(yè)持股的話，可以做到將虧損的項(xiàng)目抵免盈利項(xiàng)目的所得稅，達(dá)到合理平衡稅負(fù)的目的。而自然人直接持股則是根據(jù)每個項(xiàng)目單獨(dú)核算盈利并計(jì)算納稅，不能將虧損項(xiàng)目抵免盈利項(xiàng)目的所得稅。

（3）合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)稅務(wù)監(jiān)管較松

對于自然人直接持股模式下轉(zhuǎn)讓目標(biāo)公司股權(quán)，根據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》的規(guī)定，稅務(wù)機(jī)關(guān)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易價格的監(jiān)管非常嚴(yán)厲，很容易核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，調(diào)高收入額以增加稅負(fù)。

但對于合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓目標(biāo)公司股權(quán)，目前稅法并無具體的監(jiān)管規(guī)定，因此稅務(wù)機(jī)關(guān)對交易價格的監(jiān)管較松，不易被調(diào)高股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，也不易增加稅負(fù)。

當(dāng)然，雖然自然人通過合伙企業(yè)間接持股存在上述多種好處，但并非一定是間接持股優(yōu)于直接持股。具體持股方案需根據(jù)交易的實(shí)際情況綜合分析并選擇！

★ 總結(jié) ★

通過上述分析，我們可以看到，在增值稅法上，合伙企業(yè)自身就是增值稅納稅主體。故在轉(zhuǎn)讓上市公司股票時，如果自然人直接持股可免征增值稅，如果是自然人通過合伙企業(yè)持股，則不能享受免征增值稅政策。而對于企業(yè)主體而言，在增值稅上直接持股與間接持股差別不大。

1．對于自然人而言

（1）在股權(quán)轉(zhuǎn)讓溢價較高的情況下，自然人可以通過合伙企業(yè)核定征收的制度，以降低稅負(fù)；

（2）在投資多個目標(biāo)公司時，自然人可以通過合伙企業(yè)盈虧相抵的規(guī)則，在總體不盈利的情況下避免因個別項(xiàng)目的暴利而多交稅；

附：法律法規(guī)

《中華人民共和國合伙企業(yè)法》

第六條合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅。

《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》

二、合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務(wù)人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。

三、合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”的原則。具體應(yīng)納稅所得額的計(jì)算按照《關(guān)于個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定》（財(cái)稅[2000]91號）及《財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于調(diào)整個體工商戶個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)個人所得稅稅前扣除標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問題的通知》（財(cái)稅[2008]65號）的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

前款所稱生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，包括合伙企業(yè)分配給所有合伙人的所得和企業(yè)當(dāng)年留存的所得（利潤）。

《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》

第二十六條企業(yè)的下列收入為免稅收入：

（一）國債利息收入；

（二）符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益；

（三）在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的非居民企業(yè)從居民企業(yè)取得與該機(jī)構(gòu)、場所有實(shí)際聯(lián)系的股息、紅利等權(quán)益性投資收益；

（四）符合條件的非營利組織的收入。

《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》

第八十三條企業(yè)所得稅法第二十六條第（二）項(xiàng)所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。企業(yè)所得稅法第二十六條第（二）項(xiàng)和第（三）項(xiàng)所稱股息、紅利等權(quán)益性投資收益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益。

《國家稅務(wù)總局關(guān)于<關(guān)于個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定>執(zhí)行口徑的通知》（國稅函〔2001〕84號）

二、關(guān)于個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)對外投資分回利息、股息、紅利的征稅問題

個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)對外投資分回的利息或者股息、紅利，不并入企業(yè)的收入，而應(yīng)單獨(dú)作為投資者個人取得的利息、股利、紅利所得，按“利息、股息、紅利”所得，按“利息、股利、紅利所得”應(yīng)稅項(xiàng)目計(jì)算繳納個人所得稅。以合伙企業(yè)名義對外投資分回利息或者股利、紅利的，應(yīng)按《通知》所附規(guī)定的第五條精神確定各個投資者的利息、股利、紅利所得，分別按“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項(xiàng)目計(jì)算繳納個人所得稅。

劉世君

律師注冊會計(jì)師

北京市隆安律師事務(wù)所上海分所

上海市律師協(xié)會第十一屆財(cái)稅業(yè)務(wù)委員會委員

上海市股權(quán)專業(yè)律師；致力于股權(quán)交易、投融資并購、公司治理與股權(quán)激勵業(yè)務(wù)，擅長重大復(fù)雜訴訟與仲裁業(yè)務(wù)，尤其是對賭糾紛、股權(quán)糾紛案件；劉律師秉持技術(shù)驅(qū)動法律理念，在服務(wù)中側(cè)重法財(cái)稅一體化服務(wù)，綜合考慮法律方案與財(cái)務(wù)、稅務(wù)及其他專業(yè)領(lǐng)域銜接，一站式解決客戶需求。

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