《中華人民共和國行政處罰法》

第五十四條　行政機關應當建立健全對行政處罰的監(jiān)督制度?？h級以上人民政府應當加強對行政處罰的監(jiān)督檢查。

公民、法人或者其他組織對行政機關作出的行政處罰，有權申訴或者檢舉；行政機關應當認真審查，發(fā)現(xiàn)行政處罰有錯誤的，應當主動改正。

第五十五條　行政機關實施行政處罰，有下列情形之一的，由上級行政機關或者有關部門責令改正，可以對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分：

（一）沒有法定的行政處罰依據(jù)的；

（二）擅自改變行政處罰種類、幅度的；

（三）違反法定的行政處罰程序的；

（四）違反本法第十八條關于委托處罰的規(guī)定的。

綜上，除第五十四條與第五十五條的規(guī)定《行政處罰法》再無其他與撤銷有關的表述，其表述多為“改正”，其與《行政許可法》中的“撤銷”相比顯得有些不正規(guī)。

一、“改正”的主體。五十四條明確了改正的主體為行政處罰的作出機關，為“主動改正”。五十五條的規(guī)定雖然由上級機關“責令改正”，但可以看出，“改正”主體依然是行政處罰的作出機關。

二、“改正”的情形。五十四條未規(guī)定“改正”的具體情形，只是表述為“有錯誤的”。五十五條則明確了四類情形：（一）沒有法定的行政處罰依據(jù)的；（二）擅自改變行政處罰種類、幅度的；（三）違反法定的行政處罰程序的；（四）違反本法第十八條關于委托處罰的規(guī)定的。從以上幾類情形可知，符合以上情形的行政處罰行為都屬于違法的行政行為，并不能依靠補救就能使其行政行為恢復合法性。因而在此情形下，我們有理由認為，五十五條規(guī)定的“改正”，就是行政法意義上的行政撤銷。

2017年1月1日起實施的《浙江省行政程序辦法》第七十三條在借鑒《行政訴訟法》第七十條的基礎上，對于行政執(zhí)法行為撤銷情形有了詳細的規(guī)定。

第七十三條 有下列情形之一的，行政執(zhí)法決定應當撤銷或者變更：

（一）主要證據(jù)不足的；

（二）違反法定程序的；

（三）適用依據(jù)錯誤的；

（四）超越職權的；

（五）濫用職權的；

（六）明顯不當?shù)模?/p>

（七）依法應當予以撤銷或者變更的其他情形。

行政執(zhí)法決定中部分違法被撤銷且其可以從中分離的，其他部分仍然有效。行政機關應當就有效部分作出確認決定。

行政執(zhí)法決定被撤銷后，其撤銷效力溯及至行政執(zhí)法決定作出之日，但法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。

第七十四條 有下列情形之一的，行政執(zhí)法決定確認違法，但不撤銷：

（一）行政執(zhí)法決定應當依法撤銷，但撤銷會給國家利益、公共利益造成重大損害的；

（二）行政執(zhí)法決定存在程序輕微違法，對當事人權利不產生實際影響的。

綜合《行政處罰法》與《浙江省行政程序辦法》，對行政處罰的撤銷的主體、情形有了詳細規(guī)定。行政處罰屬于負擔性行政行為，其行政行為的撤銷對行政相對人而言甚至可以說是授益性的。對于此類負擔性行政行為的撤銷本不應加以限制，德國《行政程序法》也明確“設負擔的行政行為可隨時撤回。在出現(xiàn)不可爭執(zhí)(即形式上確定力)之前必須撤回?！?/p>

陳志遠

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浙江智仁律師事務所專職律師

專業(yè)方向：環(huán)保領域行政訴訟、政府法律顧問服務、企業(yè)并購重組、破產重整