本人所在的廣東華商律師事務(wù)所，去年華商業(yè)務(wù)營(yíng)收在深圳律所中排名第一，在廣東省律所中亦是排名第一，納稅超過6000萬。華商律所廣泛涉足資本證券、房地產(chǎn)、公司運(yùn)營(yíng)、涉外、刑事等業(yè)務(wù)領(lǐng)域，客戶包括世界五百?gòu)?qiáng)大型跨國(guó)公司、國(guó)有企業(yè)、銀行以及政府機(jī)構(gòu)。 

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  正文：  

       2019年7月11日，在律師事務(wù)所口頭指導(dǎo)助理如何寫起訴狀和答辯狀后，感覺還不過癮，再書面闡述一下。

      轉(zhuǎn)眼執(zhí)業(yè)11年了，是該總結(jié)點(diǎn)東西。以前寫的大多是二手房操作的實(shí)務(wù)，以后也寫點(diǎn)房產(chǎn)律師執(zhí)業(yè)方面的技巧，讓人知道律師不是千篇一律的，每個(gè)律師都有自己的執(zhí)業(yè)特色。

      一、民事起訴狀寫作要點(diǎn)和注意事項(xiàng)

      1.起訴狀的事實(shí)部分應(yīng)按照本院經(jīng)審理查明的形式寫，就是依據(jù)時(shí)間軸，應(yīng)簡(jiǎn)潔明快。訴狀里寫的應(yīng)全是真的，是有據(jù)可查的事實(shí)，沒說的是對(duì)方舉證范疇。原告沒有證據(jù)的事實(shí)，不能在訴狀里面體現(xiàn)。凡是訴狀的事實(shí)原告都應(yīng)有證據(jù)支撐，沒有證據(jù)的事實(shí)不能寫。必須寫也是寫成聽他人說或說明來源，這是申請(qǐng)證人出庭或申請(qǐng)法院調(diào)取證據(jù)，可以證明的事實(shí)。不能出現(xiàn)表述不清不具體的情況。

      2.原告的理由部分對(duì)應(yīng)的是本院認(rèn)為，應(yīng)寫明原告訴訟請(qǐng)求權(quán)的法律依據(jù)，體現(xiàn)對(duì)應(yīng)的法條，法條引用到司法解釋這個(gè)層面，有時(shí)候可以引用到本地的司法實(shí)踐意見，說服力更強(qiáng)。

     3.起訴狀的表述應(yīng)有條理，對(duì)能證明對(duì)方直接違約的事實(shí)和證據(jù)，要明確具體到合同的第幾條第幾款是如何約定的，而對(duì)方具體是如何履行構(gòu)成違約的，要讓任何一個(gè)人看了都認(rèn)為你必勝。

      4.訴訟請(qǐng)求是整個(gè)訴狀的點(diǎn)睛之處，事實(shí)理由部分寫的再好，訴請(qǐng)出現(xiàn)問題，一樣駁回訴請(qǐng)，重新來過。訴求應(yīng)和執(zhí)行實(shí)踐相結(jié)合，避免以后勝訴也執(zhí)行不了，訴求不能有遺漏，盡可能按照本地司法實(shí)踐慣例提具體請(qǐng)求。訴狀里面的事實(shí)和理由都要圍繞訴求展開。

      5.違約金或賠償金的數(shù)額應(yīng)在司法實(shí)踐的基礎(chǔ)上適當(dāng)有所提高，給法院或?qū)Ψ酱砺蓭熣{(diào)解時(shí)留有余地。訴請(qǐng)數(shù)額法官?zèng)]有發(fā)揮余地，導(dǎo)致調(diào)解時(shí)寸步不讓會(huì)給法官不好的印象。被告代理律師明知結(jié)果固定，可能會(huì)想辦法拖延時(shí)間。

      6.應(yīng)避免對(duì)某些沒有證據(jù)證明事實(shí)的自認(rèn)，對(duì)雙方都沒有基本證據(jù)的事實(shí)，不能在訴狀中做確定性的表述，如表述的結(jié)果對(duì)當(dāng)事人不利，會(huì)構(gòu)成自認(rèn)。同一事實(shí)原告不同訴訟階段的說法不一樣，按照第一次表述的為準(zhǔn)，除非有證據(jù)足以推翻。

      7.應(yīng)注意《民法總則》第146條在訴狀中的具體運(yùn)用，從龐雜的合同條款中甄別出實(shí)質(zhì)隱含的基礎(chǔ)法律關(guān)系，把復(fù)雜問題通過該法條轉(zhuǎn)化為明確清晰可以識(shí)別的簡(jiǎn)單法律關(guān)系。

      8.起訴狀有時(shí)需要隱藏自己的真實(shí)目的，比如訴訟立案只是為了讓對(duì)方或第三人提交手里的證據(jù)，然后再依據(jù)該證據(jù)變更訴請(qǐng)的，在第一次提交訴狀時(shí)，應(yīng)注意隱藏自己的真實(shí)目的。能藏拙，不能讓法院或?qū)Ψ阶R(shí)破，對(duì)方不提交證據(jù)反駁，獨(dú)角戲原告是沒辦法演的。

      二、一審民事答辯狀寫作要點(diǎn)和注意事項(xiàng)

       1.應(yīng)針對(duì)原告的訴請(qǐng)分項(xiàng)展開，從事實(shí)和法律依據(jù)的兩個(gè)方面逐項(xiàng)答辯。不能只針對(duì)原告的其中一個(gè)訴請(qǐng)答辯，所有的請(qǐng)求均應(yīng)有所回應(yīng)。

       2.應(yīng)注意雙方都有證據(jù)證明的事實(shí)，對(duì)方在起訴狀中為何沒有提及，仔細(xì)推敲下該證據(jù)，看對(duì)方回避該證據(jù)的真實(shí)意圖是什么，是證據(jù)突襲還是證據(jù)本身就能夠推翻原告訴狀所述的事實(shí)。

       3.答辯應(yīng)有大標(biāo)題和小標(biāo)題，小標(biāo)題能用一段話概況后面闡述的主要意思，應(yīng)保證法院刪減答辯內(nèi)容時(shí)，主要觀點(diǎn)也能上判決書，判決書不能體現(xiàn)律師的主要觀點(diǎn)，給人造成律師沒有答辯的錯(cuò)誤判斷，影響律師的社會(huì)美譽(yù)度。

       4.一審主要處理案件的事實(shí)部分，對(duì)原告在訴狀中刻意隱瞞的事實(shí)或歪曲的事實(shí)，應(yīng)重點(diǎn)闡述，并提交證據(jù)證明，爭(zhēng)取法院用原告事實(shí)不足的理由駁回對(duì)方訴請(qǐng)。

       5.作為違約金案件的被告答辯，最后一定要有兜底條款，就是找理由請(qǐng)求法院減少違約金，并提供相關(guān)的證據(jù)證明，不能只是耍嘴皮子。理由通常有幾個(gè)，舉證證明對(duì)方也有過錯(cuò)的過失相抵原則，主張對(duì)方不但沒有損失還有獲益的損益相抵原則，被告盡到減損的注意義務(wù)的減損原則，合同履行程度尚淺，被告沒有主觀違約的故意，被告家庭情況特殊經(jīng)濟(jì)實(shí)在困難等。被告的出身、離婚情況、患病情況等可能影響法官的人情因素，可以放在法庭辯論階段和代理詞中體現(xiàn)，確實(shí)特殊的可以答辯時(shí)提及。

       6.答辯狀最好準(zhǔn)備兩份要內(nèi)外有別。一個(gè)是給法院的，簡(jiǎn)潔明快；一個(gè)是自己留存開庭使用的，相關(guān)的證據(jù)、法條都有注明，便于庭審時(shí)回答法官的問題。留存的答辯狀，可以作為底稿，結(jié)合庭審情況，撰寫代理詞和上訴狀。

       7. 證據(jù)不關(guān)門，答辯不提交。提交答辯狀的時(shí)機(jī)應(yīng)有講究，事實(shí)清楚、法律關(guān)系簡(jiǎn)單的案件，在舉證期提交沒有問題。對(duì)原告還有可能增加證據(jù)或更改訴訟請(qǐng)求的案件，不能急于提交答辯狀。

       8.答辯狀的內(nèi)容主要是反駁對(duì)方的事實(shí)和理由，應(yīng)避免對(duì)雙方都沒有證據(jù)的事實(shí)有確定性陳述，構(gòu)成對(duì)自己不利的自認(rèn)，更應(yīng)避免答辯狀成為原告按圖索驥尋找新證據(jù)的指引。

——周爭(zhēng)鋒2019年7月11日口頭指導(dǎo)助理如何寫起訴狀和答辯狀的事后總結(jié)