作者：姜杰，北京姜杰律師事務(wù)所律師

本文（姜杰律師代理詞）將給申請國家賠償?shù)陌讣?/a>，以及同樣遭遇超期羈押而被以“停止計算羈押期限”文過飾非的刑事案件借鑒。

賠償義務(wù)機關(guān)停止計算羈押期限的法律依據(jù)是什么呢？羈押期限與辦案期限是一回事嗎？如果不是一回事，兩者有什么關(guān)系？本文將告訴你。

在本文今天發(fā)布的時候，剛才筆者接到了阜新市中級人民法院的《國家賠償決定書》，該院同讓認(rèn)為“停止計算羈押期限符合法律規(guī)定”，對于阜新市中級人民法院為阜新市蒙古族自治縣公安局飾非掩過的行為，我們感到遺憾。下一步我們將向遼寧省高級人民法院國家賠償委員會遞交國家賠償申請。法治這條路我們走的很艱難，但我們?nèi)詫㈨频Z前行！

在阜新市中級人民法院質(zhì)證的代理詞

阜新市中級人民法院國家賠償委員會：

我接受賠償請求人KGJ委托，受北京姜杰律師事務(wù)所指派，就賠償請求人妻子BSR在阜新市看守所被違法拘留期間被餓死，請求國家賠償一案，根據(jù)本案事實和質(zhì)證，提出以下代理意見。

案件基本事實：

2017年9月23賠償請求人之妻BSR精神病發(fā)作傷害鄰居致死，因此涉嫌故意殺人被賠償義務(wù)機關(guān)阜新蒙古族自治縣公安局刑事拘留，關(guān)押于阜新市看守所。

2017年11月20日（14時）因營養(yǎng)不良（饑餓）病重，阜新市看守所將BSR送往阜新市第六人民醫(yī)院（隸屬于阜新市公安局）搶救。

2017年11月22日阜新市第六人民醫(yī)院發(fā)出病危通知。

2017年11月23日9時，BSR因搶救無效死亡。

BSR生前患有精神病多年，報警時報案人已經(jīng)向賠償義務(wù)機關(guān)的辦案警察說明，案發(fā)當(dāng)日賠償義務(wù)機關(guān)的辦案警察也向當(dāng)?shù)卮迕{(diào)查了解到BSR患有精神病。

賠償義務(wù)機關(guān)違法拘留的主要事實：

1、未向犯罪嫌疑人出示拘留證。違反刑事訴訟法第八十三條規(guī)定。

2、未向家屬送達拘留證。違反刑事訴訟法第八十三條規(guī)定。

3、明知精神病人仍違法拘留。違反刑事訴訟法八十四條規(guī)定，違反《公安機關(guān)辦理刑事案件規(guī)定》第一百二十七條第四項、第一百八十三條第一款第六項規(guī)定。

4、違法超期拘留羈押期限。拘留期間自2017年9月23日至2017年11月23日死亡2個月。

根據(jù)賠償義務(wù)機關(guān)的答辯意見及其提交的證據(jù)提出以下代理意見：

根據(jù)《國家賠償法》第26條第二款規(guī)定，被羈押人在羈押期間死亡的，賠償義務(wù)機關(guān)的行為與被羈押人的死亡是否存在因果關(guān)系，賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)。

《最高人民法院關(guān)于人民法院賠償委員會審理國家賠償案件程序的

規(guī)定》第十三條規(guī)定“賠償義務(wù)機關(guān)對其職權(quán)行為的合法性負(fù)有舉證責(zé)任。

賠償請求人可以提供證明職權(quán)行為違法的證據(jù)，但不因此免除賠償義務(wù)機關(guān)對其職權(quán)行為合法性的舉證責(zé)任?！?/p>

聽證過程中賠償義務(wù)機關(guān)提供了拘留證、詢問筆錄等辦案卷宗材料，這些材料本身就印證了賠償義務(wù)機關(guān)違反刑事訴訟法規(guī)定，違法拘留的事實，相關(guān)質(zhì)證意見在庭審質(zhì)證已經(jīng)陳述，再此不再贅述。

現(xiàn)著重就賠償義務(wù)機關(guān)“停止計算偵查羈押期限”的違法性及其賠償責(zé)任進一步闡述如下。

賠償義務(wù)機關(guān)停止計算偵查羈押期限違法。

賠償義務(wù)機關(guān)在賠償決定書及向賠償委員會遞交的答辯都辯稱“2017年9月29日委托阜新市第四人民醫(yī)院精神病司法鑒定所準(zhǔn)備對BSR是否具有刑事責(zé)任能力進行鑒定，并于同日作出停止計算偵查羈押期限的決定?！辈⒄J(rèn)為“停止計算偵查羈押期限符合刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定”。

這個“刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定”是什么規(guī)定呢？在庭審質(zhì)證過程中，法官向賠償義務(wù)機關(guān)詢問“停止計算偵查羈押期限”依據(jù)的是什么法律規(guī)定？賠償義務(wù)機關(guān)答：是《刑事訴訟法》第一百四十七條決定。

賠償義務(wù)機關(guān)向賠償委員會提交了《阜蒙縣公安局變更羈押期限通知書》，該通知書是2017年9月29日發(fā)給阜新市看守所的。通知書載“因?qū)Ψ缸锵右扇薆SR進行精神病鑒定，停止計算羈押期限，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百四十七條之規(guī)定，經(jīng)阜蒙縣公安局批準(zhǔn)，停止計算其羈押期限?！?/p>

刑事訴訟法規(guī)定“羈押期限”與刑事訴訟法第一百四十七條規(guī)定的“辦案期限”是不同的。

一、“羈押期限”是對犯罪嫌疑人、被告人采取剝奪人身自由強制措施的期限，“辦案期限”是司法機關(guān)訴訟活動應(yīng)遵守的期限。

“羈押期限”是指刑事訴訟法規(guī)定的司法機關(guān)在辦案過程中（自立案偵查起至判決生效止）可以對犯罪嫌疑人、被告人采取剝奪人身自由的強制措施的期限。包括刑事拘留期限，逮捕后的羈押期限。

“辦案期限”是指司法機關(guān)在刑事訴訟法過程中訴訟活動應(yīng)遵守的期限。它包括法律文書送達期限、提請批捕期限、審查批捕期限、審查起訴期限、審理期限等。

從上述定義我們不能看出“羈押期限”是對犯罪嫌疑人、被告人剝奪人身自由的期限，“辦案期限”是司法機關(guān)訴訟活動應(yīng)遵守的期限。

二、“羈押期限”由“辦案期限”的規(guī)定體現(xiàn)，但“辦案期限”不破“羈押期限”。

（一）“羈押期限”由“辦案期限”的規(guī)定體現(xiàn)。

因為刑事拘留、逮捕都是刑事偵查強制措施，并非處罰，所以刑事訴訟法并沒有直接規(guī)定具體的拘留期限，它是通過規(guī)定（限定）司法機關(guān)訴訟行為的期限，也就是辦案期限來體現(xiàn)拘留期限的。

刑事拘留的期限是由公安機關(guān)提請批捕的期限和檢察院審查批捕的期限決定的。

《刑事訴訟法》第89條規(guī)定對被拘留的人認(rèn)為需要逮捕的，應(yīng)當(dāng)在拘留后的3日以內(nèi)提請人民檢察院審查批準(zhǔn)。在特殊情況下，可以延長1日至4日。對于流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子，提請審查批準(zhǔn)的時間可以延長至30日。人民檢察院應(yīng)當(dāng)自接到公安機關(guān)提請批準(zhǔn)逮捕書后的7日以內(nèi)，作出批準(zhǔn)逮捕或者不批準(zhǔn)逮捕的決定。

可見一般的刑事拘留期限是10日；特殊情況是14日；流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的是37日。

本案未提請批捕，不涉及流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案，因此，本案拘留期限最長只有7日。

（二）“辦案期限”不破“羈押期限”。

《刑事訴訟法》第九十六條規(guī)定“犯罪嫌疑人、被告人被羈押的案件，不能在本法規(guī)定的偵查羈押、審查起訴、一審、二審期限內(nèi)辦結(jié)的，對犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當(dāng)予以釋放;需要繼續(xù)查證、審理的，對犯罪嫌疑人、被告人可以取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住。

上述法律條款規(guī)定的主旨是如果“辦案期限”突破了法定期限，但對人的“羈押期限”不能突破。

賠償義務(wù)機關(guān)適用《刑事訴訟法》第147條規(guī)定“停止計算羈押期

限”是偷換了該條規(guī)定的“辦案期限”概念。

“停止計算羈押期限”可能是本世紀(jì)最大的司法笑話，是可以獲諾貝爾獎的“偉大”發(fā)明。

綜上所述，賠償義務(wù)機關(guān)答辯理由不成立，超期拘留羈押違法事實清楚， 應(yīng)依法承擔(dān)刑事賠償責(zé)任。

賠償請求人代理人：姜杰

北京姜杰律師事務(wù)所

2018年10月10日

相關(guān)閱讀：對犯罪嫌疑人停止計算偵查羈押期限是掩耳盜鈴！

相關(guān)法律司法解釋

《中華人民共和國國家賠償法》相關(guān)規(guī)定：

第二十六條　人民法院賠償委員會處理賠償請求，賠償請求人和賠償義務(wù)機關(guān)對自己提出的主張，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)。

被羈押人在羈押期間死亡或者喪失行為能力的，賠償義務(wù)機關(guān)的行為與被羈押人的死亡或者喪失行為能力是否存在因果關(guān)系，賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)。

《最高人民法院關(guān)于人民法院賠償委員會審理國家賠償案件程序的規(guī)定》

第十二條 賠償請求人、賠償義務(wù)機關(guān)對自己提出的主張或者反駁對方主張所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。有國家賠償法第二十六條第二款規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)由賠償義務(wù)機關(guān)提供證據(jù)。

沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的一方承擔(dān)不利后果。

第十三條 賠償義務(wù)機關(guān)對其職權(quán)行為的合法性負(fù)有舉證責(zé)任。

賠償請求人可以提供證明職權(quán)行為違法的證據(jù)，但不因此免除賠償義務(wù)機關(guān)對其職權(quán)行為合法性的舉證責(zé)任。

《中華人民共和國刑事訴訟法》相關(guān)規(guī)定：

第八十九條 公安機關(guān)對被拘留的人，認(rèn)為需要逮捕的，應(yīng)當(dāng)在拘留后的三日以內(nèi)，提請人民檢察院審查批準(zhǔn)。在特殊情況下，提請審查批準(zhǔn)的時間可以延長一日至四日。

對于流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子，提請審查批準(zhǔn)的時間可以延長至三十日。

人民檢察院應(yīng)當(dāng)自接到公安機關(guān)提請批準(zhǔn)逮捕書后的七日以內(nèi)，作出批準(zhǔn)逮捕或者不批準(zhǔn)逮捕的決定。人民檢察院不批準(zhǔn)逮捕的，公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)在接到通知后立即釋放，并且將執(zhí)行情況及時通知人民檢察院。對于需要繼續(xù)偵查，并且符合取保候?qū)?、監(jiān)視居住條件的，依法取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住。

第一百四十七條 對犯罪嫌疑人作精神病鑒定的期間不計入辦案期限。