編者按

韓傳華律師在“破產(chǎn)法快訊” 上開設(shè)的專欄“破問”于每周一更新。

本專欄聚焦破產(chǎn)實(shí)務(wù)問題的問答。提問者、答問者韓傳華律師均來自于實(shí)務(wù)界，所提問題也來源于實(shí)務(wù)界。

若讀者想要提問、追加提問、以及提供其他意見與建議，均可在評論區(qū)通過留言參與討論。

北京市中咨律師事務(wù)所合伙人韓傳華律師答：

     黃中秀律師您好！

      您說的這個問題，乍一看挺簡單，但細(xì)想起來有點(diǎn)復(fù)雜，主要原因是這里的法律問題比較多。我想，我們可以先厘清問題，再看看會得出一個什么樣的合理合法結(jié)論。

     第一個問題是，對售后返租融資租賃合同的認(rèn)定。《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定：“承租人將其自有物出賣給出租人，再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，人民法院不應(yīng)僅以承租人和出賣人系同一人為由認(rèn)定不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系。”第一條第二款規(guī)定：“對名為融資租賃合同，但實(shí)際不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系的，人民法院應(yīng)按照其實(shí)際構(gòu)成的法律關(guān)系處理?！北景钢?，既然管理人認(rèn)為出租人（融資租賃公司）可以在債權(quán)和物權(quán)中二選一，就說明管理人確認(rèn)的是融資租賃法律關(guān)系，而不是借款關(guān)系，否則就不會給予出租人選擇租賃物的權(quán)利。

      第二個問題是，售后返租融資租賃合同中出租人的請求權(quán)。《中華人民共和國合同法》第二百四十八條規(guī)定：“承租人應(yīng)當(dāng)按照約定支付租金。承租人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租賃物。” 《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條第1款規(guī)定：“出租人既請求承租人支付合同約定的全部未付租金又請求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)告知其依照合同法第二百四十八條的規(guī)定作出選擇?！北景钢?，在承租人破產(chǎn)并且不能按照約定支付租金的情形下，依據(jù)這一規(guī)定，出租人只能在向管理人申報租金債權(quán)和取回租賃物之間二選一。因此，管理人的看法，在這里應(yīng)該沒有問題。

      第三個問題是，出租人選擇債權(quán)之后保留物權(quán)。《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條第2款規(guī)定：“出租人請求承租人支付合同約定的全部未付租金，人民法院判決后承租人未予履行，出租人再行起訴請求解除融資租賃合同、收回租賃物的，人民法院應(yīng)予受理?！北景钢?，如果出租人選擇向管理人申報全部未付租金債權(quán)的，則在破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償其全部債權(quán)的情形下，出租人可以依據(jù)這一規(guī)定再行請求解除合同收回租賃物，以彌補(bǔ)其租金債權(quán)不足受償?shù)膿p失。如果出租人請求收回的租賃物價值超出出租人不足受償?shù)淖饨饌鶛?quán)損失，則管理人可以依據(jù)《中華人民共和國合同法》第二百四十九條規(guī)定，請求出租人返還該超值部分。

      第四個問題是，出租人選擇物權(quán)的同時保留債權(quán)。《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十二條規(guī)定：“出租人依照本解釋第十二條的規(guī)定請求解除融資租賃合同，同時請求收回租賃物并賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持?！北景钢?，如果出租人選擇向管理人申請取回租賃物，則在租賃物價值不足以彌補(bǔ)其全部損失的情形下，出租人可以依據(jù)這一規(guī)定，同時向管理人申報其損失金額的債權(quán)。

      第五個問題是，上述有關(guān)出租人對債權(quán)和物權(quán)選擇權(quán)的法律規(guī)定，管理人在破產(chǎn)程序中應(yīng)當(dāng)如何適用才好？一方面，管理人強(qiáng)行要求出租人在物權(quán)和債權(quán)中二選一，并在其選擇之后不再給予其補(bǔ)充請求權(quán)，是不符合上述有關(guān)出租人利益保護(hù)規(guī)定的；另一方面，管理人在出租人選擇債權(quán)后保留租賃物不處置，或者在出租人選擇物權(quán)后提存其債權(quán)，雖然與上述出租人利益保護(hù)規(guī)定是一致的，但有可能會延滯破產(chǎn)程序的有效推進(jìn)。因此，在這個問題上，我的看法是：管理人可以在出租人既申報債權(quán)又要求物權(quán)時，確認(rèn)其債權(quán)對租賃物擁有優(yōu)先受償權(quán)利；或者，在出租人要求取回租賃物時，管理人必須先確定租賃物價值再同意取回，租賃物價值大于出租人損失的，多余部分退還給管理人，租賃物價值小于出租人損失的，小于部分由出租人向管理人申報普通債權(quán)。通常情況下，大部分出租人都會同意管理人的前一種做法。

      第六個問題是，其他破產(chǎn)案例的參考。在中宇系企業(yè)破產(chǎn)重整案件中，債權(quán)人會議通過和人民法院裁定批準(zhǔn)的《中宇系企業(yè)重整計(jì)劃》，在確認(rèn)出租人債權(quán)的同時，對租賃物如何處理的規(guī)定是：“管理人依法審查確認(rèn)屬于融資租賃公司債權(quán)人所有的設(shè)備，融資租賃公司債權(quán)人經(jīng)書面申請，可以取回設(shè)備，取回設(shè)備的價值以快速變現(xiàn)價值為準(zhǔn)。融資租賃公司債權(quán)人在申請取回設(shè)備的同時，委托管理人公開拍賣處置的，管理人拍賣設(shè)備前應(yīng)擬定拍賣方案并取得融資租賃債權(quán)人的同意。設(shè)備拍賣價款在扣除相應(yīng)的拍賣和處置費(fèi)用后，優(yōu)先清償融資租賃公司債權(quán)人。取回設(shè)備的價值或者拍賣價款不足清償融資租賃債權(quán)的，不足清償部分作為普通債權(quán)；取回設(shè)備的價值或者拍賣價款超過融資租賃債權(quán)的，超過部分返還債務(wù)人。”此項(xiàng)規(guī)定，在融資租賃合同合法有效的前提下，可以作為管理人解決類似問題的參考。