來(lái)源：恒都法律研究院

文：恒都律師事務(wù)所張金金

一、前言

私募基金產(chǎn)品按照類型劃分可分為證券類、股權(quán)類、其他類和資產(chǎn)配置類，其中證券類和其他類一般均采用契約式組織形式，而股權(quán)類私募基金則可采用公司型、合伙型和契約型方式進(jìn)行備案。同時(shí)，因契約型基金具有操作簡(jiǎn)便、設(shè)立時(shí)間短、成本低、可享稅收優(yōu)惠等優(yōu)點(diǎn)，目前已有越來(lái)越多的管理人選擇“契約型”作為擬備案基金的組織形式。因此，本文特就契約型股權(quán)類私募基金產(chǎn)品備案的全流程予以操作指引并就相應(yīng)注意事項(xiàng)予以特別提示。

二、備案流程綜述

根據(jù)中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“協(xié)會(huì)”）的要求，管理人在完成登記后需在6個(gè)月內(nèi)完成首支私募基金產(chǎn)品備案，否則將被注銷登記。股權(quán)類私募基金涉及尋找合格投資者，完成合格投資者識(shí)別，簽署基金合同/合伙協(xié)議，簽署托管協(xié)議（可選）、募集結(jié)算資金專用賬戶監(jiān)督協(xié)議等事項(xiàng)，而前述事項(xiàng)僅為產(chǎn)品備案基礎(chǔ)文件。

根據(jù)目前審核態(tài)勢(shì)，協(xié)會(huì)一般都會(huì)要求詳細(xì)說明擬投項(xiàng)目或底層資產(chǎn)情況，因此產(chǎn)品備案的大前提是管理人具備儲(chǔ)備項(xiàng)目。這樣算下來(lái)，其實(shí)留給管理人的時(shí)間并不是很充裕，所以當(dāng)擬投項(xiàng)目和投資人確定后，管理人需要盡快啟動(dòng)產(chǎn)品備案流程，協(xié)會(huì)一般3-5個(gè)工作日作出反饋，平均反饋次數(shù)約為2次。那么熟知備案流程及各環(huán)節(jié)注意事項(xiàng)就顯得比較重要了。

三、契約型股權(quán)類私募基金產(chǎn)品備案流程指引

1. 系統(tǒng)需要填寫的模塊信息及注意事項(xiàng)

系統(tǒng)需要就產(chǎn)品的“管理人信息、產(chǎn)品基本信息、結(jié)構(gòu)化信息&；杠桿信息、募集信息、合同信息、托管及外包服務(wù)機(jī)構(gòu)信息、投資經(jīng)理或投資決策人信息、投資者信息”進(jìn)行詳細(xì)說明，但前述信息絕大部分均來(lái)自于所上傳的附件，因此將附件準(zhǔn)備的充分、得當(dāng)才最為關(guān)鍵。

系統(tǒng)有關(guān)于信息填報(bào)的教學(xué)視頻，各管理人在產(chǎn)品備案的時(shí)候可以觀摩、學(xué)習(xí)，多數(shù)板塊是可以順利填完的，但仍需注意以下事項(xiàng)：

（1）管理人信息

如果產(chǎn)品存在兩個(gè)管理人（合伙型基金易出現(xiàn)該種情況），需要將兩個(gè)管理人的信息均在系統(tǒng)中進(jìn)行填報(bào)。但業(yè)績(jī)統(tǒng)計(jì)及通過公示渠道查詢時(shí)該產(chǎn)品只會(huì)被統(tǒng)計(jì)在提交備案申請(qǐng)的管理人名下，因此想保殼的管理人需要慎重考慮由誰(shuí)來(lái)負(fù)責(zé)產(chǎn)品的備案。

（2）產(chǎn)品基本信息

關(guān)于“成立日”，契約式基金的成立日為募集資金到達(dá)托管賬戶之日。

根據(jù)《私募投資基金募集行為管理辦法》第十二條的規(guī)定，“募集機(jī)構(gòu)或相關(guān)合同約定的責(zé)任主體應(yīng)當(dāng)開立私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶，用于統(tǒng)一歸集私募基金募集結(jié)算資金、向投資者分配收益、給付贖回款項(xiàng)以及分配基金清算后的剩余基金財(cái)產(chǎn)等，確保資金原路返還。本辦法所稱私募基金募集結(jié)算資金是指由募集機(jī)構(gòu)歸集的，在投資者資金賬戶與私募基金財(cái)產(chǎn)賬戶或托管資金賬戶之間劃轉(zhuǎn)的往來(lái)資金。”因此，一般來(lái)說管理人需要開立募集專戶和托管專戶。當(dāng)資金募集完成后，再統(tǒng)一由募集專戶劃轉(zhuǎn)至托管專戶，標(biāo)志著基金的正式成立。

關(guān)于“基金份額”，此處指首期實(shí)繳到位的基金額度，而非認(rèn)繳的基金總額。

根據(jù)協(xié)會(huì)相關(guān)規(guī)定及窗口指導(dǎo)意見，目前產(chǎn)品備案時(shí)需各投資人實(shí)繳均達(dá)到100萬(wàn)元以上（管理人及員工跟投除外），因此產(chǎn)品備案的最低實(shí)繳總額建議200萬(wàn)元較為穩(wěn)妥。（注：本所經(jīng)手的個(gè)別項(xiàng)目，協(xié)會(huì)反饋要求實(shí)繳需達(dá)認(rèn)繳總額的20％，特此提示）

（3）結(jié)構(gòu)化信息&；杠桿信息

根據(jù)《關(guān)于規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》，“公募產(chǎn)品和開放式私募產(chǎn)品不得進(jìn)行份額分級(jí)。分級(jí)私募產(chǎn)品的總資產(chǎn)不得超過該產(chǎn)品凈資產(chǎn)的140％。分級(jí)私募產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)根據(jù)所投資資產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)程度設(shè)定分級(jí)比例（優(yōu)先級(jí)份額/劣后級(jí)份額，中間級(jí)份額計(jì)入優(yōu)先級(jí)份額）……權(quán)益類產(chǎn)品的分級(jí)比例不得超過1：1”，經(jīng)與協(xié)會(huì)工作人員核實(shí)，目前私募基金產(chǎn)品尚不適用該規(guī)定，但如果擬備案產(chǎn)品杠桿過高，會(huì)存在反饋風(fēng)險(xiǎn)。

（4）合同信息

主要來(lái)自基金合同，因合同內(nèi)容屬于意思自治范疇，在不違反相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的前提下，協(xié)會(huì)不就合同內(nèi)容本身做過多關(guān)注。

（5）托管及外包服務(wù)機(jī)構(gòu)信息

根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，“基金合同約定私募基金不進(jìn)行托管的，應(yīng)當(dāng)在基金合同中明確保障私募基金財(cái)產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機(jī)制”，因此基金合同可以約定無(wú)托管，但應(yīng)提交保障私募基金財(cái)產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機(jī)制文件，一般為投資人就無(wú)托管簽署無(wú)異議函，并詳述在無(wú)托管情況下如何保證財(cái)產(chǎn)安全，如產(chǎn)生糾紛將如何解決。

2. 系統(tǒng)需上傳的必備文件

契約型股權(quán)類私募基金產(chǎn)品備案，如下文件為系統(tǒng)填報(bào)必備：

（1）備案報(bào)告（蓋章版紅頭文件）或備案承諾函（可從系統(tǒng)下載模板）

（2）計(jì)劃說明書/招募說明書/推介材料（蓋章）

（3）私募基金合同（蓋章）

（4）私募基金合同（word版本）

（5）投資者明細(xì)（蓋章）（可從系統(tǒng)下載模板）

（6）風(fēng)險(xiǎn)揭示書（可上傳多個(gè)）

（7）實(shí)繳出資證明

（8）私募投資基金投資者風(fēng)險(xiǎn)問卷調(diào)查

（9）募集結(jié)算資金專用賬戶監(jiān)督協(xié)議或相關(guān)證明文件

（10）管理人（投顧）需要說明問題的文件（可上傳多個(gè)）

（11）其他相關(guān)協(xié)議（可上傳多個(gè)）

上述文件僅為產(chǎn)品備案必備文件，根據(jù)目前的審核態(tài)勢(shì)，還需就基金的項(xiàng)目情況、交易架構(gòu)、估值情況、后續(xù)募集安排、特殊風(fēng)險(xiǎn)揭示等問題進(jìn)行詳細(xì)說明，因此建議提早將以上內(nèi)容準(zhǔn)備齊全以增加通過幾率。

3. 附件制作需注意的事項(xiàng)

（1）招募說明書

除備案承諾函和投資者明細(xì)可在系統(tǒng)中下載模板，其他文件均需自己制作。

招募說明書一般為基金合同的摘要，需涵蓋基金的基礎(chǔ)要素，不可直接用基金合同或合伙協(xié)議當(dāng)做招募說明書進(jìn)行提交。具體內(nèi)容可參考《私募基金募集行為管理辦法》第二十三條關(guān)于私募基金推介材料內(nèi)容的規(guī)定。

鑒于監(jiān)管趨嚴(yán)，建議招募說明書也由投資人、經(jīng)辦人、管理人簽署公章或簽字。

（2）風(fēng)險(xiǎn)揭示書

近期協(xié)會(huì)在系統(tǒng)中就風(fēng)險(xiǎn)揭示書的填報(bào)作出了明確的要求：“風(fēng)險(xiǎn)揭示書應(yīng)加蓋募集機(jī)構(gòu)和投資者的簽章和簽署日期。若私募基金涉及關(guān)聯(lián)交易、單一投資標(biāo)的、流動(dòng)性等特殊風(fēng)險(xiǎn)的，應(yīng)在風(fēng)險(xiǎn)揭示書的‘特殊風(fēng)險(xiǎn)’部分中予以披露。同時(shí)，在‘投資者聲明’部分第一項(xiàng)‘運(yùn)作方式及風(fēng)險(xiǎn)收益特征’增加對(duì)應(yīng)表述。投資者應(yīng)當(dāng)在風(fēng)險(xiǎn)揭示書的‘投資者聲明’部分的十三項(xiàng)內(nèi)容后逐一簽章?！?/p>

因此，依據(jù)該要求風(fēng)險(xiǎn)揭示書需注意如下事項(xiàng)：

首先，風(fēng)險(xiǎn)揭示書至少包括一般風(fēng)險(xiǎn)及特殊風(fēng)險(xiǎn)揭示部分。如基金本身涉及關(guān)聯(lián)交易、單一標(biāo)的、高杠桿、流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)等特殊風(fēng)險(xiǎn)的，需要在風(fēng)險(xiǎn)揭示書中進(jìn)行詳細(xì)說明。

其次，風(fēng)險(xiǎn)揭示書第三部分“投資者聲明”部分需要由投資人逐一簽字或蓋章（騎縫章）。

（3）風(fēng)險(xiǎn)調(diào)查問卷

風(fēng)險(xiǎn)調(diào)查問卷需區(qū)別自然人投資者和法人投資者制作，基礎(chǔ)內(nèi)容可參考《私募基金募集行為管理辦法》。投資人、經(jīng)辦人及募集機(jī)構(gòu)均需簽字或蓋章。

（4）募集結(jié)算資金專用賬戶監(jiān)督協(xié)議

根據(jù)《私募投資基金募集行為管理辦法》第十三條“募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)與監(jiān)督機(jī)構(gòu)簽署賬戶監(jiān)督協(xié)議，明確對(duì)私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶的控制權(quán)、責(zé)任劃分及保障資金劃轉(zhuǎn)安全的條款”，因此不同于托管協(xié)議，募集結(jié)算資金專用賬戶監(jiān)督協(xié)議為產(chǎn)品必備文件，且協(xié)議中需要就募集結(jié)算資金專用賬戶進(jìn)行明確約定。