|
案情簡(jiǎn)介 2017年12月6日，江蘇省鹽城市D區(qū)市場(chǎng)監(jiān)管局接到消費(fèi)者投訴，反映江蘇某進(jìn)出口貿(mào)易有限公司在天貓網(wǎng)店發(fā)布的羽絨服廣告中，標(biāo)注的面料與實(shí)際收到貨物面料不一致。執(zhí)法人員立即開(kāi)展核查，發(fā)現(xiàn)消費(fèi)者反映的情況基本屬實(shí)，涉嫌違反《廣告法》相關(guān)規(guī)定，該局依法立案調(diào)查。 執(zhí)法人員查明，江蘇某進(jìn)出口貿(mào)易有限公司于2017年8月21日與江蘇某電子商務(wù)有限公司簽訂淘寶(天貓)店鋪代運(yùn)營(yíng)協(xié)議書(shū)。協(xié)議書(shū)中明確：當(dāng)事人(甲方)委托江蘇某電子商務(wù)有限公司(乙方)運(yùn)營(yíng)管理天貓店鋪事宜，由乙方為甲方提供淘寶(天貓)店鋪裝修計(jì)劃、店鋪推廣策劃、店鋪營(yíng)銷(xiāo)優(yōu)化、官方活動(dòng)參與等運(yùn)營(yíng)相關(guān)托管業(yè)務(wù)。策劃推廣方案提交給甲方審核，經(jīng)甲方通過(guò)后方能進(jìn)行廣告推廣，費(fèi)用由甲方承擔(dān)。 在補(bǔ)充協(xié)議中，雙方又約定：以前期店鋪銷(xiāo)售量作為核定具體銷(xiāo)售額的考量基礎(chǔ)，完成基礎(chǔ)銷(xiāo)售額收取運(yùn)營(yíng)費(fèi)用，未實(shí)現(xiàn)銷(xiāo)售目標(biāo)不收取運(yùn)營(yíng)費(fèi)。乙方收取甲方基礎(chǔ)服務(wù)費(fèi)每月1萬(wàn)元。合同有效期為2017年8月18日至2017年11月18日。合同簽訂當(dāng)日，當(dāng)事人向乙方支付了淘寶托管服務(wù)費(fèi)共3萬(wàn)元。 合同簽訂后，乙方將“毛呢大衣：日本設(shè)計(jì)師打造，簡(jiǎn)約而不簡(jiǎn)單，采用頂級(jí)材質(zhì)，來(lái)自日本服飾品牌”“羽絨服表布：錦，里布：錦綸”的圖文信息上傳至當(dāng)事人的淘寶(天貓)店鋪用于宣傳活動(dòng)。廣告中宣傳的羽絨服面料和里料為錦綸，但隨貨標(biāo)簽上標(biāo)注的面料和里料均為聚酯纖維。由于當(dāng)事人與乙方都有廣告設(shè)計(jì)師，廣告修改過(guò)程經(jīng)手人員眾多，已無(wú)法查清涉案廣告的設(shè)計(jì)者。 廣告發(fā)布以來(lái)，當(dāng)事人在淘寶(天貓)店鋪銷(xiāo)售款達(dá)25.2萬(wàn)元。執(zhí)法人員認(rèn)為，當(dāng)事人在淘寶(天貓)店鋪發(fā)布的廣告中，以虛假和引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者，違反了《廣告法》第四條第一款“廣告不得含有虛假或者引人誤解的內(nèi)容，不得欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者”的規(guī)定，構(gòu)成虛假?gòu)V告。 爭(zhēng)議焦點(diǎn) 在辦案過(guò)程中，對(duì)于此案廣告費(fèi)應(yīng)如何認(rèn)定，執(zhí)法人員有三種不同意見(jiàn)： 第一種意見(jiàn)認(rèn)為，本案合同有效期為2017年8月18日至2017年11月18日，當(dāng)事人已支付3個(gè)月托管服務(wù)費(fèi)。2017年10月13日，該違法行為被發(fā)現(xiàn)并立案調(diào)查。在計(jì)算違法廣告費(fèi)用金額時(shí)，應(yīng)扣除已預(yù)付給乙方的1萬(wàn)元服務(wù)費(fèi)用。 第二種意見(jiàn)認(rèn)為，當(dāng)事人支付給乙方的托管服務(wù)費(fèi)，主要用于店鋪的日?？头?、裝修、管理、策劃等相關(guān)托管運(yùn)營(yíng)服務(wù)費(fèi)用，包括基礎(chǔ)服務(wù)費(fèi)用、服務(wù)傭金和廣告推廣。廣告費(fèi)與服務(wù)費(fèi)的具體金額應(yīng)加以區(qū)分，不應(yīng)將托管服務(wù)費(fèi)全部算作廣告費(fèi)用。 第三種意見(jiàn)認(rèn)為，廣告費(fèi)應(yīng)以當(dāng)事人廣告發(fā)布費(fèi)全部金額認(rèn)定。《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理暫行辦法》第三條規(guī)定：“本辦法所稱(chēng)互聯(lián)網(wǎng)廣告，是指通過(guò)網(wǎng)站、網(wǎng)頁(yè)、互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用程序等互聯(lián)網(wǎng)媒介，以文字、圖片、音頻、視頻或者其他形式，直接或者間接地推銷(xiāo)商品或者服務(wù)的商業(yè)廣告?！庇纱丝梢?jiàn)，當(dāng)事人通過(guò)淘寶(天貓)店鋪，以文字和圖片的形式推銷(xiāo)商品和服務(wù)，屬于互聯(lián)網(wǎng)廣告范疇。當(dāng)事人支付給乙方的3萬(wàn)元應(yīng)全部計(jì)入違法廣告費(fèi)用。 分析 筆者同意第三種意見(jiàn)。 互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)站廣告費(fèi)的計(jì)算方式主要有按照被瀏覽的次數(shù)計(jì)算、按點(diǎn)擊的次數(shù)計(jì)算以及按流量計(jì)算等幾種。正確認(rèn)定違法廣告費(fèi)用是確定當(dāng)事人具體法律責(zé)任的前提。本案當(dāng)事人向乙方支付托管服務(wù)費(fèi)，實(shí)際上就是當(dāng)事人按照廣告瀏覽和點(diǎn)擊后產(chǎn)生的實(shí)際銷(xiāo)售量支付給乙方的廣告設(shè)計(jì)、制作、代理、推廣、發(fā)布以及網(wǎng)上店鋪維護(hù)等廣告的提成費(fèi)用，目的是增加瀏覽量和點(diǎn)擊量，提升消費(fèi)者的關(guān)注度，以提高店鋪的人氣和點(diǎn)擊量。因此，當(dāng)事人支付的托管服務(wù)費(fèi)應(yīng)認(rèn)定為廣告費(fèi)。在計(jì)算當(dāng)事人違法廣告費(fèi)時(shí)，應(yīng)將托管服務(wù)費(fèi)與廣告發(fā)布費(fèi)合并計(jì)算，即3萬(wàn)元全部計(jì)入當(dāng)事人的違法廣告費(fèi)用。□江蘇省鹽城市大豐區(qū)市場(chǎng)監(jiān)管局 劉 蕾 周 欣 |
|
|
來(lái)自： 初心閱讀室 > 《市場(chǎng)監(jiān)管》
