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為了減少訟累，提高司法效率，降低實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的成本，新《民事訴訟法》第十五章特別程序中增設(shè)了“實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件”一節(jié)，該節(jié)第196條、第197條對擔(dān)保物權(quán)實現(xiàn)的相關(guān)程序性問題作出了原則性規(guī)定，確立了通過特別程序?qū)崿F(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件的基本制度。遺憾的是，由于《民事訴訟法》對實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件規(guī)定較為原則，實務(wù)操作性不強。實踐中對此類案件的主體、管轄法院、受理及審查條件、訴訟費的收取、審查形式、標準及范圍等問題未進行更加明確和細化的規(guī)定。所以，實踐中各地法院對該特別程序的操作五花八門。慶幸的是，2015年新頒布的《民事訴訟法》司法解釋在《民事訴訟法》原則性規(guī)定的基礎(chǔ)上予以了細化，使該程序具有了一定的實務(wù)操作性，具有一定的進步，但仍有些許問題不明確，有待進一步的規(guī)范。 一、主體問題 （一）申請主體問題 1、《民事訴訟法》第196條，將實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件的申請主體規(guī)定為“擔(dān)保物權(quán)人以及其他有權(quán)請求實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人”?！睹袷略V訟法》解釋第361條規(guī)定：民事訴訟法第196條規(guī)定的擔(dān)保物權(quán)人，包括抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人、留置權(quán)人；其他有權(quán)請求實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人，包括抵押人、出質(zhì)人、財產(chǎn)被留置的債務(wù)人或所有權(quán)人等。 2、建設(shè)工程承包人是否就其承建的建設(shè)工程主張優(yōu)先受償權(quán)可否適用該特別程序規(guī)定？ 《合同法》第286條 “發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?！痹摋l規(guī)定的建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的性質(zhì)究竟屬于抵押權(quán)還是留置權(quán)甚或是其他權(quán)利一直存有較大爭議。在此不做評論。但該條規(guī)定了承包人可以就該建設(shè)工程與發(fā)包人協(xié)議折價或申請人民法院予以拍賣，此等處理措施恰恰與特別程序?qū)崿F(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的程序不謀而合。重慶市高級人民法院關(guān)于實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特別程序若干問題的解答》第6條中亦明確，申請人申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)，在立案時應(yīng)當(dāng)提交下列材料:……（7）建設(shè)工程合同中的承包人申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的,應(yīng)當(dāng)提供發(fā)包人所欠工程價款已經(jīng)確定及其催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款的證據(jù)。雖然重慶高院在解答中沒有明確建設(shè)工程承包人為通過特別程序?qū)崿F(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的主體，但從其態(tài)度而言，其對建設(shè)工程承包人作為該特別程序的主體是曖昧。 綜上，個人認為，基于物權(quán)法定原則，建設(shè)工程承包人對所承建的建設(shè)工程如果辦理了抵押登記的，屬于擔(dān)保物權(quán)，承包人可以通過特別程序?qū)崿F(xiàn)擔(dān)保物權(quán)。辦理抵押登記的建設(shè)工程，承包人不享有擔(dān)保物權(quán)，但可參照該特別程序就其所承建的建筑物行使優(yōu)先受償權(quán)。 （二）擔(dān)保人與主債務(wù)人非同一人時，主債務(wù)人是否為特別程序的被申請人。 關(guān)于擔(dān)保人與主債務(wù)人非同一人時，在特別程序的申請書中是否將主債務(wù)人一并列入？這在《民事訴訟法》及其司法解釋中均沒有明確規(guī)定。在法院裁判文書網(wǎng)亦沒有搜到將主債務(wù)人列入申請中的案例。《重慶市高級人民法院關(guān)于實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特別程序若干問題的解答》第8條，當(dāng)擔(dān)保人與主債務(wù)人非同一人時，為查明主債務(wù)情況，可以詢問主債務(wù)人或通知主債務(wù)人參加聽證。從這條規(guī)定可以看出，為了查明主債務(wù)的情況，無論是詢問主債務(wù)人還是通知主債務(wù)人參加聽證，主債務(wù)人一般情況是要參與該非訴聽證特別程序才能有利于查清案件事實，以利于法院作出正確的判決。同時，《擔(dān)保法解釋》第128條規(guī)定，債權(quán)人向人民法院請求行使擔(dān)保物權(quán)時，債務(wù)人和擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)作為共同被告參加訴訟，實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件涉及到主債務(wù)人與債權(quán)人的主債權(quán)是否消滅問題，而且不列債務(wù)人為被申請人在查明事實上存在一定的困難。個人認為可以在申請中將主債務(wù)人列為第三人或者申請法院通知主債務(wù)人參加該特別程序。這一點期待立法能夠盡快完善。 二、管轄權(quán)問題 （一）級別管轄 《民事訴訟法》第196條規(guī)定：“申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)，由擔(dān)保物權(quán)人以及其他有權(quán)請求實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人依照物權(quán)法等法律，向擔(dān)保財產(chǎn)所在地或者擔(dān)保物權(quán)登記地基層人民法院提出?！薄睹袷略V訟法》第363條，實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件屬于海事法院等專門人民法院管轄的，由專門人民法院管轄。 所以，原則上不論實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)涉案標的額有多大，原則上由擔(dān)保財產(chǎn)所在地或擔(dān)保物權(quán)登記地基層人民法院管轄。涉及由海事法院等管轄的擔(dān)保物權(quán)案件應(yīng)當(dāng)由該擔(dān)保物所在地或擔(dān)保物權(quán)登記地相應(yīng)的專門人民法院管轄。 （二）地域管轄 《民事訴訟法》第196條規(guī)定：“申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)，由擔(dān)保物權(quán)人以及其他有權(quán)請求實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人依照物權(quán)法等法律，向擔(dān)保財產(chǎn)所在地或者擔(dān)保物權(quán)登記地基層人民法院提出?！贝颂幈硎龅膿?dān)保財產(chǎn)所在地所擔(dān)保財產(chǎn)登記地法院管轄。但實踐中，有的管轄容易確定，有的不確定。 1、對實現(xiàn)以登記為權(quán)利設(shè)立要件的擔(dān)保物權(quán)的管轄。 （1）不動產(chǎn)抵押權(quán)。 《物權(quán)法》第10條規(guī)定，不動產(chǎn)登記由不動產(chǎn)所在地的登記機構(gòu)辦理。該類型的擔(dān)保物權(quán)財產(chǎn)所在地或擔(dān)保物權(quán)登記地都比較好確定。
《物權(quán)法》第180條 債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押：
《物權(quán)法》第187條 以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立。 （2）須經(jīng)登記設(shè)定的質(zhì)權(quán)。 嚴格來講，權(quán)利是當(dāng)事人有權(quán)處分的財產(chǎn)權(quán)利，是一個“虛無飄渺”的東西，無“所在地”一說。除有權(quán)利憑證的匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單、提單外，其余權(quán)利均應(yīng)以擔(dān)保物權(quán)登記地確定地域管轄。如基金份額、股權(quán)出質(zhì)、以注冊商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)、應(yīng)收賬款出質(zhì)等 以基金份額、證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)?！段餀?quán)法》第226條規(guī)定，以基金份額、證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。目前，中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司是物權(quán)法規(guī)定的證券登記結(jié)算機構(gòu)，該公司總部位于北京市西城區(qū)，在上海市浦東新區(qū)、深圳市福田區(qū)及北京市西城區(qū)設(shè)立有分公司。該類權(quán)利質(zhì)押的管轄地應(yīng)為權(quán)利登記地北京西城區(qū)總部所在地或相應(yīng)登記的上海、深圳、北京分公司所在地管轄。 以非證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)?！段餀?quán)法》第226條規(guī)定，以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。國家工商行政管理總局《工商行政管理機關(guān)股權(quán)出質(zhì)登記辦法》第3條規(guī)定，負責(zé)出質(zhì)股權(quán)所在公司登記的工商行政管理機關(guān)是股權(quán)出質(zhì)登記機關(guān)。由此可見，此類股權(quán)出質(zhì)的登記地為實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán) 以注冊商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)。《物權(quán)法》第227條規(guī)定，以注冊商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自有關(guān)主管部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立?！渡虡藢Ｓ脵?quán)質(zhì)押登記程序》第2條規(guī)定，國家工商行政管理局商標局負責(zé)辦理商標專用權(quán)質(zhì)押登記，《專利權(quán)質(zhì)押登記辦法》第2條規(guī)定，國家知識產(chǎn)權(quán)局負責(zé)辦理專利權(quán)質(zhì)押登記，《著作權(quán)質(zhì)押合同登記辦法》第4條規(guī)定，國家版權(quán)局指定中國版權(quán)保護中心具體辦理著作權(quán)質(zhì)押合同登記。 此類權(quán)利質(zhì)權(quán)的登記應(yīng)以登記機構(gòu)所在地作為擔(dān)保物權(quán)登記地，所以實現(xiàn)該類權(quán)利質(zhì)押的擔(dān)保物權(quán)應(yīng)以相關(guān)登記主管部門所在地法院提出。 應(yīng)收賬款出質(zhì)?！段餀?quán)法》第228條規(guī)定，以應(yīng)收賬款出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自信貸征信機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》第2條規(guī)定，中國人民銀行征信中心是應(yīng)收賬款質(zhì)押的登記機構(gòu)。中國人民銀行征信中心位于上海市浦東新區(qū)，所以需要實現(xiàn)此類擔(dān)保物權(quán)需要向上海市浦東新區(qū)人民法院遞交申請。 2、對實現(xiàn)以登記為權(quán)利對抗要件的擔(dān)保物權(quán)的管轄（準不動產(chǎn)）。 正在建造的船舶、航空器或交通運輸工具的抵押?！段餀?quán)法》第188條規(guī)定，以交通運輸工具及正在建造的船舶、航空器等抵押的，抵押權(quán)自合同生效時設(shè)立，未經(jīng)登記不得對抗善意第三人。根據(jù)《民用航空器權(quán)利登記條例》、《機動車登記規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，民用航空器抵押登記機構(gòu)為民用航空局，機動車抵押登記機構(gòu)為機動車所有人住所地車輛管理登記機關(guān)，由于機動車、民用航空器大部分時間處于移動狀態(tài)，難以確定其所在地。且該類物件不以抵押登記為生效必要條件。那么該類擔(dān)保物權(quán)實現(xiàn)時如何確定管轄法院？ 該類準不動產(chǎn)因設(shè)定擔(dān)保物權(quán)不需登記，且其所在地具有不確定性。個人認為：該類財產(chǎn)在建造時以建造地為管轄地，建造完成后處于運行狀態(tài)后，因其處于移動狀態(tài)，所處位置難以確定，以其登記地為管轄地；如該財產(chǎn)在訴前被申請保全，由財產(chǎn)保全地基層法院或?qū)俜ㄔ汗茌牨容^合適。期待立法予以完善。 3、動產(chǎn)質(zhì)押設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的管轄。 因動產(chǎn)質(zhì)權(quán)無需登記，只需交付。所以動產(chǎn)質(zhì)押的情況下，動產(chǎn)財產(chǎn)所在地為法院管轄地。該動產(chǎn)因處于質(zhì)權(quán)人的控制下，在質(zhì)權(quán)人通過特別程序?qū)崿F(xiàn)擔(dān)保物權(quán)是比較好舉證確定；然而當(dāng)出質(zhì)人提起該特別程序時，質(zhì)權(quán)人基于規(guī)避法院管轄的需要，將動產(chǎn)隱匿或處于移動狀態(tài)，該類管轄如何確定，個人認為宜以被申請人住所地或經(jīng)常居住地法院管轄為宜。期待立法或司法解釋予以完善。 4、對留置權(quán)實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的管轄。 留置權(quán)的設(shè)立以債權(quán)人留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動產(chǎn)為要件，屬于非登記物權(quán)，對于留置權(quán)而言，應(yīng)由留置物所在地法院管轄。該類案件的管轄問題與動產(chǎn)質(zhì)押基本一致，在此不在贅述。 5、擔(dān)保物為多個且分屬不同法院轄區(qū)的案件管轄。 司法實踐中，經(jīng)常會遇到債務(wù)人或第三人同時以不動產(chǎn)提供抵押擔(dān)保、以股權(quán)等其他權(quán)利質(zhì)權(quán)提供質(zhì)押擔(dān)保且抵押權(quán)登記地和質(zhì)權(quán)登記地分屬不同法院轄區(qū)的?，F(xiàn)《民事訴訟法》司法解釋第364條已明確各擔(dān)保物所在地的法院均有管轄權(quán)。 6、管轄權(quán)異議的處理。 實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件受理后，如果對方當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議，人民法院是否應(yīng)當(dāng)審查并就異議是否成立作出相應(yīng)裁定？ 這一點在《民事訴訟法》司法解釋中沒有提及。個人認為：實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的案件不宜適用管轄權(quán)異議制度，因為新《民訴法》，管轄權(quán)異議條款已經(jīng)由第二章調(diào)整到了第十二章第二節(jié)一審普通程序庭前準備的127條，可以認為這個管轄權(quán)異議是針對一審訴訟案件的規(guī)定，不應(yīng)適用于特別程序案件，如果受理法院覺得不屬于自己管轄，可以直接裁定駁回申請，申請人可以另行向有管轄權(quán)的法院提出申請，這樣可以避免在管轄權(quán)裁定以及上訴移送程序中浪費大量的時間，以體現(xiàn)實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特別程序便捷高效處理的立法精神，避免被申請人濫用管轄異議造成該特別程序久拖不決。 7、約定的管轄與財產(chǎn)所在地或擔(dān)保物權(quán)登記地不一致的如何處理？ 如果在擔(dān)保合同中約定了管轄法院，而約定的法院既不是擔(dān)保物所在地也不是擔(dān)保物登記地法院。該約定的是否有效？如果法院受理了該申請，而且被申請人也未提出異議，那受理法院是否可以基于應(yīng)訴管轄條款作出相應(yīng)的裁定呢？個人認為，《民事訴訟法》第196條，對于實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)程序地域管轄的規(guī)定屬于專屬管轄，應(yīng)排除當(dāng)事人通過協(xié)議約定管轄和應(yīng)訴管轄的適用?！睹袷略V訟法》第34條，合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。因此，約定管轄違反級別管轄和專屬管轄的條款無效。 三、申請人需要遞交的材料 鑒于該特別程序是一新興的制度，實踐中提起該特別程序無章可循，為了統(tǒng)一標準，《民事訴訟法》司法解釋第367條對實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)應(yīng)提交的材料做出了規(guī)定。 1、申請書。申請書應(yīng)當(dāng)列明申請人與被申請人的基本信息；在訴訟請求中寫明請求法院依法拍賣、變賣擔(dān)保財產(chǎn)，并就該拍賣、變賣的財產(chǎn)在什么范圍內(nèi)優(yōu)先受償；在事實與理由中闡明主債權(quán)債務(wù)關(guān)系、合同的簽訂及履行情況、擔(dān)保合同的簽訂及擔(dān)保物權(quán)的登記手續(xù)辦理情況、被申請人怠于履行擔(dān)保義務(wù)的情況。 2、證明擔(dān)保物權(quán)存在的材料。主合同、擔(dān)保合同、擔(dān)保物權(quán)登記證明或他項權(quán)利證書、權(quán)利憑證等可證明擔(dān)保物權(quán)已設(shè)立的基本證據(jù)。 3、證明擔(dān)保物權(quán)實現(xiàn)條件已經(jīng)成就的證據(jù)材料。 《重慶市高級人民法院關(guān)于實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特別程序若干問題的解答》第3條：申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的前提條件是指擔(dān)保物權(quán)人在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形。 《物權(quán)法》第195條 債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該抵押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。協(xié)議損害其他債權(quán)人利益的，其他債權(quán)人可以在知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)請求人民法院撤銷該協(xié)議。 《物權(quán)法》第219條第2款 債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形，質(zhì)權(quán)人可以與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)押財產(chǎn)折價，也可以就拍賣、變賣質(zhì)押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。 綜上，實現(xiàn)留置權(quán)必須滿足以上兩個條件之一。但需要強調(diào)的是，“不履行到期債務(wù)”這一條件，實踐中可能有所爭議，不履行到期債務(wù)到什么程度，是只要不完全履行債務(wù)還是嚴重違約，需要達到什么程度。比如分期還款，每期還款10萬元，但是債務(wù)人只還了9.9萬元。或者是每月5日前還款，債務(wù)人在6日才還款，即輕微違約的情況下，可否實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)？實踐中可能會存有爭議，貿(mào)然提出特別程序，可能不會得到支持。為了避免爭議，建議確立擔(dān)保關(guān)系時予以明確，不履行債務(wù)到什么程度可實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)。 4、擔(dān)保財產(chǎn)現(xiàn)狀的說明或證明。 人民法院在審理該類案件時會著中調(diào)查擔(dān)保物權(quán)登記的事實、質(zhì)物、留置物占有的事實。如發(fā)現(xiàn)登記錯誤或擔(dān)保物已經(jīng)滅失，一般會裁定駁回申請。因為在登記錯誤或擔(dān)保物已經(jīng)滅失的情況的情況下，裁定實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)優(yōu)先受償已經(jīng)失去意義。但滅失的擔(dān)保物有保險金或賠償金、補償金的除外。個人認為：這種情況可以向被申請人主張滅失財產(chǎn)的保險金、賠償金或補償金予以優(yōu)先受償。 法律依據(jù)：《擔(dān)保法》第174條 擔(dān)保期間，擔(dān)保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。被擔(dān)保債權(quán)的履行期未屆滿的，也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等。 5、人民法院要求的其他材料。如申請人、被申請人身份信息、工商信息、主債務(wù)人的基本信息及聯(lián)系方式等。 四、訴訟費用問題 根據(jù)《訴訟費用交納辦法》第8條規(guī)定，依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序?qū)徖淼陌讣唤患{案件受理費。從 “中國裁判文書網(wǎng)”公布的此類案件裁定書來看，各地法院，甚至同一省份的不同基層法院收費均不統(tǒng)一。重慶各區(qū)縣法院有收取40元/件;有80元/件;也有100元/件。總的來說，案件受理費要看去哪家法院而定？為了法律適用的統(tǒng)一及維護司法權(quán)威，期待相關(guān)司法實踐予以統(tǒng)一。 五、保全問題 《民事訴訟法》司法解釋第373條，人民法院受理申請后，申請人對擔(dān)保財產(chǎn)提出保全申請的，可以按照民事訴訟法關(guān)于訴訟保全的規(guī)定辦理。 該條解釋認可特別程序訴中保全，那么特別程序是否適用訴前保全？民訴法及其司法解釋均沒有明確。個人認為：既然該解釋明確限定在受理案件后，可按照民訴法的相關(guān)規(guī)定予以保全，可以看出司法機關(guān)的態(tài)度是排斥訴前保全的。個人認為有其合理性。理由如下：《民事訴訟法》第101條規(guī)定：利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請采取保全措施。申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請。根據(jù)該條解釋，訴前保全應(yīng)當(dāng)具有緊急性、必要性等特點，即不立即申請保全將會造成難以彌補的損失。擔(dān)保物權(quán)要么已登記，要么在權(quán)利人控制之下，擔(dān)保物提供者轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的可能性幾乎沒有，所以不存在不立即申請保全將會使權(quán)利遭受難以彌補的損失的緊迫性，所以不應(yīng)在特別程序中做訴前財產(chǎn)保全。 六、執(zhí)行處置問題 《民事訴訟法》解釋第462條發(fā)生法律效力的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)裁定、確認調(diào)解協(xié)議裁定、支付令，由作出裁定、支付令的人民法院或者與其同級的被執(zhí)行財產(chǎn)所在地的人民法院執(zhí)行。 所以，人民法院作出裁定后，可直接向作出裁定的基層法院或與其同級的被執(zhí)行財產(chǎn)所在地的法院執(zhí)行。如果是海事法院等特別法院作出的裁定，需要向海事法院或者與海事法院同級(中級法院)的法院申請。 七、法院在特別程序中的常用伎倆及化解錦囊 因通過特別程序?qū)崿F(xiàn)擔(dān)保物權(quán)系不通過嚴格的訴訟審判程序，直接通過非訴程序做出處置擔(dān)保物的裁定，實踐中，法院基本是形式審查為主，實質(zhì)審查為輔。所以，法院往往比較謹慎，把握尺度較為嚴格，一旦被申請人或利害關(guān)系人提出異議或者是被申請人惡意不逃避，不參與該特別程序，法院將依照《民事訴訟法》第179條（人民法院在依照本章程序?qū)徖戆讣倪^程中，發(fā)現(xiàn)本案屬于民事權(quán)益爭議的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)特別程序，并告知利害關(guān)系人可以另行起訴。）徑直做出終結(jié)特別程序的裁定。在《民事訴訟法》司法解釋出臺之前，法院做出終結(jié)特別程序基本都是依照該理由。除非被申請人對申請人提出的請求及事實、理由言聽計從，否則，通過特別程序?qū)崿F(xiàn)擔(dān)保物權(quán)成功的案件是很難成功的?？梢哉f，《民事訴訟法》第179條是法院裁定終結(jié)特別程序的制勝法寶，一直屢試不爽。但《民事訴訟法》司法解釋出臺后對該條款加上了“緊箍咒”。那么這個“緊箍咒”到底是什么呢？ 《民事訴訟法》第368條 人民法院受理申請后，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)向被申請人送達申請書副本、異議權(quán)利告知書。被申請人有異議的，應(yīng)當(dāng)在收到人民法院通知后的五日內(nèi)向人民法院提出，同時說明理由并提供相應(yīng)的證據(jù)材料。 第372條 人民法院審查后，按下列情形分別處理： (一)當(dāng)事人對實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)無實質(zhì)性爭議且實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)條件成就的，裁定準許拍賣、變賣擔(dān)保財產(chǎn); (二)當(dāng)事人對實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)有部分實質(zhì)性爭議的，可以就無爭議部分裁定準許拍賣、變賣擔(dān)保財產(chǎn); (三)當(dāng)事人對實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)有實質(zhì)性爭議的，裁定駁回申請，并告知申請人向人民法院提起訴訟。 該兩條解釋，實際上是對付法院不敢貿(mào)然或回避作出特別程序裁定的“組合拳”。根據(jù)該兩條解釋，被申請人對申請人實現(xiàn)特別程序有異議的，應(yīng)當(dāng)在收到通知后五日內(nèi)提出且應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)材料，而不能空口白話。同時，法院還應(yīng)當(dāng)審查申請人提出的特別程序申請有無實質(zhì)性爭議。而所謂實質(zhì)性爭議，主要是指申請人與被申請人之間對于擔(dān)保物權(quán)是否有效成立、債權(quán)是否已到清償期或擔(dān)保物權(quán)實現(xiàn)條件是否成就等事實存有爭議。人民法院經(jīng)過審查，認為沒有實質(zhì)性爭議的，可以直接做出裁定；認為有部分爭議的，可以就沒有爭議的部分做出裁定；認為有實質(zhì)性爭議的，才可以適用《民事訴訟法》179條作出終結(jié)裁定。 |
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