2014年11月26日9時(shí)58分，某市公安局X派出所（下稱X派出所）接110指令稱：在該市S路26號，報(bào)案人稱有糾紛。民警甲與乙出警前往，經(jīng)現(xiàn)場了解，系金某某與鮑某某等人因之前的經(jīng)濟(jì)糾紛發(fā)生爭執(zhí)，后雙方互相毆打。民警遂將金某某送至醫(yī)院治療，并將涉嫌毆打他人的嫌疑人鮑某某口頭傳喚至派出所詢問。

     （為方便閱讀，鎖定本案的兩位事主：金某某和鮑某某）。

      2014年11月26日16時(shí)21分至16時(shí)55分，X派出所對鮑某某作詢問調(diào)查，鮑某某主要陳述為：我是某工廠老板，今天9點(diǎn)30分接到老婆電話說有一個(gè)叫金某某的人來我廠里偷拍照片，我就馬上趕回去了。等我趕到廠里后我就發(fā)現(xiàn)他站在我的廠門口，我就問他過來拍什么照片，讓他有什么事情該法院起訴就起訴。因?yàn)槲臆囎娱_到廠門口的，所以對方誣陷我要開車撞他，我們就吵了起來，他先動(dòng)手打了我的腹部，我也還手的，先前他到廠里拍照，被我的工人趕了出來，產(chǎn)生了肢體沖突，具體什么情況我不清楚。他用來拍照的手機(jī)掉在水里，可能是把他趕走的時(shí)候弄到了水里，我們之間是有經(jīng)濟(jì)糾紛的，我們打了兩年的官司，法院判下來他輸?shù)舻?，他心里不平衡，所以?jīng)常過來鬧事；……他打了我腹部一拳，我還手用腳踢了他兩下，踢到了他的腳上，我們互相推來推去，……沒有使用工具，……我看他就頭部腫了，沒有明顯外傷，我的腹部左側(cè)有點(diǎn)疼痛，但無大礙。

      2014年11月26日18時(shí)12分至18時(shí)55分，派出所對金某某進(jìn)行調(diào)查，其主要陳述為：今天早上9點(diǎn)多我到該廠去找貨，并拍照取證，是為了控告工商局和環(huán)保局行政不作為。我有一批30多萬的貨在這個(gè)廠，我和對方在2012年9月10日產(chǎn)生了經(jīng)濟(jì)糾紛，但是因?yàn)槟承┰蚍ㄔ号形逸敗Ｎ疫^去拍照被對方的老婆用手拍了我的手機(jī)，把我的手機(jī)弄到水里，對方老婆把我拉到了廠外面，后來對方開車來想撞我，但是我躲閃掉了，所以對方?jīng)]有撞到我，后來對方的老板鮑某某過來打我的，還有兩個(gè)工人也圍著我并打我，我擋的比較多，我當(dāng)時(shí)就蹲在地上抱著頭被對方打，打了大概4、5分鐘，對方老婆出來勸架，我后來報(bào)警的；……鮑某某老婆把我拉出廠外，并把我的手機(jī)弄到水里，鮑某某以及2個(gè)工人圍著我，鮑某某主要?jiǎng)邮执蛭业模?/span>他先用腳踢我的肚子，我就蹲下來抱著頭被一陣亂打；……沒有使用工具；……我頭部有外傷，后腦勺腫脹，腹部疼痛。

      2014年11月27日，X派出所受理此案。

      2014年11月27日，市公安局對鮑某某、金某某所受損傷作出鑒定，結(jié)論為：鮑某某不構(gòu)成輕微傷，金某某頭部之損傷屬輕微傷。

      根據(jù)調(diào)查，市公安局認(rèn)為“2014年11月26日上午，金某某、鮑某某在該市某廠門口，因瑣事發(fā)生口角，后雙方相互毆打致傷”。2014年11月28日20時(shí)5分，市公安局對金某某作出行政處罰告知，告知其違法事實(shí)，根據(jù)《治安管理處罰法》第四十三條第一款之規(guī)定擬其處行政拘留三日的處罰，并告知其陳述申辯權(quán)。金某某當(dāng)場提出是冤枉的，沒有動(dòng)手打人。同日，市公安局作出本案的行政處罰決定。決定認(rèn)定：2014年11月26日上午，金某某在某廠門口，因瑣事與鮑某某發(fā)生口角，后金某某將鮑某某毆打致傷。根據(jù)《治安管理處罰法》第四十三條第一款的規(guī)定，決定給予金某某行政拘留三日的處罰，自2014年11月28日至2014年12月1日止。同時(shí)，市公安局對鮑某某亦作出了行政拘留五日并罰款二百元的行政處罰。

      金某某后不服，先提起行政復(fù)議后被維持，又提出行政訴訟。

      本案中，金某某懷疑民警辦案不公，要求辦案民警甲回避。那么基層派出所遇到治安案件當(dāng)事人申請回避應(yīng)如何處理？

      根據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》第十七條的規(guī)定，當(dāng)事人及其法定代理人要求公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人、辦案人民警察回避的，應(yīng)當(dāng)提出申請，并說明理由。口頭提出申請的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)記錄在案。第十八條，對當(dāng)事人及其法定代理人提出的回避申請，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在二日內(nèi)作出決定并通知申請人。

      本案中，基層民警如果只將回避申請記錄在案，并未做出處理，該程序就可能存在問題。實(shí)踐中，治安案件的辦案程序往往沒有刑事案件辦案程序嚴(yán)格，但無疑，一旦當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)這個(gè)程序的違法點(diǎn)，這些不規(guī)范往往可能是未來行政訴訟的一個(gè)敗訴點(diǎn)。

      此外，在該規(guī)定的第十九條規(guī)定了指令回避的情形：公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人、辦案人民警察具有應(yīng)當(dāng)回避的情形之一，本人沒有申請回避，當(dāng)事人及其法定代理人也沒有申請他們回避的，有權(quán)決定他們回避的公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人可以指令他們回避。第二十條還規(guī)定了鑒定人和翻譯人員需要回避的情形，適用上述規(guī)定。

      還有一個(gè)重要的法條值得關(guān)注，那就是第二十一條： 在公安機(jī)關(guān)作出回避決定前，辦案人民警察不得停止對行政案件的調(diào)查。

      本案中，金某某在公安機(jī)關(guān)告知了其擬做出行政處罰的事實(shí)和理由后，進(jìn)行了申辯。實(shí)踐中，對待當(dāng)事人的陳述與申辯，有的基層單位走過場，如果漏了復(fù)核程序也會(huì)出現(xiàn)程序違法情形，對此，該規(guī)定的第一百四十五條規(guī)定了陳述與申辯的復(fù)核程序：違法嫌疑人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。對違法嫌疑人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核。公安機(jī)關(guān)不得因違法嫌疑人申辯而加重處罰。

      本案中，兩事主因各自有傷情，均作了傷情鑒定，傷情鑒定的結(jié)果對案件的定性和量罰有著至關(guān)重要的作用，關(guān)于傷情鑒定程序啟動(dòng)的必要性，也就是哪些情況下的治安案件必須要做傷情鑒定（不局限于毆打行為），即傷情鑒定作為法定程序之必要的情況為：“第六十八條，人身傷害案件具有下列情形之一的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行傷情鑒定：（一）受傷程度較重，可能構(gòu)成輕傷以上傷害程度的；（二）被侵害人要求作傷情鑒定的；（三）違法嫌疑人、被侵害人對傷害程度有爭議；（四）其他應(yīng)當(dāng)作傷情鑒定的情形。”如果被侵害人提出傷情鑒定，公安機(jī)關(guān)置之不理，或者其他應(yīng)當(dāng)進(jìn)行傷情鑒定而未做傷情鑒定的情形，可能影響案件的事實(shí)定性的，一旦受害人認(rèn)為處理結(jié)果不滿意，公安機(jī)關(guān)也有可能有敗訴風(fēng)險(xiǎn)。

      本案中雙方當(dāng)事人均要求進(jìn)行傷情鑒定，金某某構(gòu)成輕微傷，鮑某某不夠成輕微傷。至于鮑某某雖不構(gòu)成輕微傷，但傷情鑒定的結(jié)論中顯示其左側(cè)肋骨處存在淤青，并有照片和病歷資料佐證。

       之所以拿本案來解剖麻雀，是因?yàn)楸景傅氖聦?shí)認(rèn)定過程很大程度上在還原事實(shí)上符合“互毆型”案件的特點(diǎn)，案發(fā)現(xiàn)場沒有攝像頭，還原事實(shí)除了現(xiàn)場的勘察，最主要的是對多份證人證言的反復(fù)比對，并且結(jié)合其他書證、物證、鑒定結(jié)論形成相關(guān)證據(jù)鏈。

      關(guān)于治安案件中證人證言的采納，《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》中有以下規(guī)定：

      第二十六條，凡知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人，不能作為證人。第五十九條，詢問被侵害人或者其他證人前，應(yīng)當(dāng)了解被詢問人的身份以及被侵害人、其他證人、違法嫌疑人之間的關(guān)系。辦案人民警察不得向被侵害人或者其他證人泄露案情或者表示對案件的看法。

      本案中，除了兩事主金某某和鮑某某的陳述，先后出場亮相的證人證言摘錄如下，按照上述規(guī)定，必須考慮證人與違法嫌疑人之間的身份關(guān)系，筆者將逐一標(biāo)注。

       【第一份】警方對徐某某的詢問筆錄，徐某某系鮑某某的客戶，當(dāng)日正在廠里拿貨。

“你來派出所有什么事情？”

“我來反映2014年11月26日在廠里看到鮑老板和一個(gè)男的打架。對方那個(gè)男子就先動(dòng)手打了鮑老板身上一下，鮑老板踢了對方一下”

“雙方身份？”

“一邊是鮑老板，另一個(gè)我不認(rèn)識，身高165左右，體型中等”

（警方提供三幅包含違法嫌疑人在內(nèi)的照片給其辨認(rèn)）

徐某某表示辨認(rèn)不出。

【第二份】警方對殷某某的詢問筆錄，殷某某系相鄰工廠的工人。

“我是在廠后面的一個(gè)廠房里上班的，前天他們廠里起糾紛的時(shí)候我正好看到。后來那個(gè)男的先拉了以下鮑某某的衣服，鮑某某推了那個(gè)男的一下，那個(gè)男的就打了鮑某某身上一拳，鮑某某就踢了對方一腳，后來就拉拉扯扯在一起了”

“那個(gè)男的就打了鮑某某身上一拳，打在胸口或者腹部那個(gè)位置”

“我不認(rèn)識對方，身高165cm左右”

（警方提供辨認(rèn)三幅包括違法嫌疑人在內(nèi)的照片給其辨認(rèn)）

殷某某能夠辨認(rèn)出金某某。

【第三份】警方對鮑某某弟弟的詢問筆錄。

“你為何來派出所報(bào)警？”

“昨天我們廠里有人過來偷拍照片，我們老板和對方打了起來，我昨天看到這個(gè)事情，來向公安機(jī)關(guān)說一下，金某某看到我們家老板就上前一拳打在了他的左側(cè)腹部，老板就踹了金某某一腳。我就知道我家老板左側(cè)腹部疼痛。

（警方提供三幅包括包括違法嫌疑人在內(nèi)的照片給其辨認(rèn)）

鮑某某的弟弟能夠辨認(rèn)出金某某。

【第四份】警方對鮑某某妻子的詢問筆錄。

“雙方是怎么打架的？”

“我沒有看到，因?yàn)槲野呀鹉衬忱箞鐾夂笪揖突氐搅宿k公室招待客戶（徐某某），但是聽說金某某先一拳打了我的老公，我老公再還手拿腳踹了對方?！?/span>

“雙方受傷情況？”

“我老公的左側(cè)腹部疼痛，其他我就不清楚了”

      對上述證人證言所作分析，即為了分析金某某的違法事實(shí)是否存在。鮑某某作為受害人其本人證言以及當(dāng)時(shí)在案發(fā)現(xiàn)場的目擊證人鮑某某的弟弟均指認(rèn)金某某打了鮑某某，并且鮑某某的弟弟通過辨認(rèn)進(jìn)一步指認(rèn)金某某毆打鮑某某。

      具體分析如下：鮑某某作為被害人其本人陳述的證明力相對較弱，鮑某某的弟弟作為受害人的親屬及其員工，與鮑某某存在利害關(guān)系，其證人證言的證明力也相對較弱。此外，徐某某（鮑某某的客戶）證言指認(rèn)“一名男子”毆打了鮑某某，但其表示不認(rèn)識該男子且不能辨認(rèn)該男子為金某某，因此徐某某的證言不能作為定案的直接證據(jù)，只能作為間接證據(jù)；辛某某的證言表示“聽說金某某先打了一拳我老公”，其并未親眼看見金某某毆打了鮑某某，因此其證言也只能作為間接證據(jù)。

      綜上，單獨(dú)依靠證人證言以及被侵害人陳述暫無法單獨(dú)形成證據(jù)鏈。上文提到，鮑某某的受傷部位照片能夠看出鮑某某左邊肋骨附近確有淤青，和其本人描述的受傷部位基本一致，再結(jié)合其他證人證言綜合判斷，能夠認(rèn)定金某某毆打了鮑某某的事實(shí)存在。

     解決了證據(jù)關(guān)聯(lián)性和真實(shí)性的問題（假設(shè)合法性均無異議），還需要考慮證明標(biāo)準(zhǔn)問題。在治安類行政處罰案件中，應(yīng)當(dāng)采用一種低于排除合理懷疑、但高于高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行進(jìn)行事實(shí)的重構(gòu)。本案中，金某某主張自己是有正當(dāng)防衛(wèi)的，但其并未有說服力的證據(jù)，而本案的證人證言以及傷情鑒定結(jié)論中所附照片能夠證實(shí)，金某某對鮑某某實(shí)施了毆打行為。

      本案中，金某某與鮑某某因民事糾紛未得到解決發(fā)生互毆，從傷情來看，金志某某受傷程度明顯大于鮑某某，而處罰結(jié)果上，鮑某某受到五日的行政拘留及罰款三百元的處罰，金某某受到三日的行政拘留，雖然其處罰幅度均在《治安管理處罰法》規(guī)定的范圍之內(nèi)，但對金某某而言確有偏重。

      但也考慮到金某某私自前往鮑某某的工廠拍攝其工廠是否存在污染的挑釁行為在先以及金某某確有毆打鮑某某的違法行為存在，對金某某的處罰行為并無明顯不當(dāng)。

      好了，解剖麻雀到此結(jié)束，看似簡單的治安處罰案件其實(shí)并不簡單，需要來來來回回在規(guī)范與證據(jù)之間不斷檢視。本案系改編自過去辦理的一起申訴案件，部分事實(shí)為分析需要已作改動(dòng)，切勿對號入座。