導(dǎo)讀：2014年3月1日，公司注冊資本認繳制正式實施，設(shè)立公司門檻大幅下降，從“一元”公司到“億元”公司僅在一念之間。那么，作為股東的你，如果所投公司業(yè)績優(yōu)良、盈余充分，卻長期拒不分紅，反而給公司高管發(fā)放如特斯拉CEO馬斯克一樣的超高額薪酬，抽空公司利潤，股東分紅權(quán)利落空，那么，我們應(yīng)該怎樣運用《公司法》設(shè)立的規(guī)則維護自身合法權(quán)益？結(jié)合律師實操案例，今天讓我們一起深度聊聊股東盈余分配權(quán)的行使問題。

【關(guān)鍵詞】

盈余分配權(quán) 股東權(quán)利 知情權(quán) 查賬權(quán)

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一、公司法中的盈余分配權(quán)

作為公司股東，設(shè)立或者投資公司的基本目的就是為了獲取公司經(jīng)營利潤，實現(xiàn)資產(chǎn)增值。《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（四）》（以下簡稱“《公司法司法解釋四》”）對此專門設(shè)立三個條款予以規(guī)范，可謂用心良苦，司法保護股東投資權(quán)益的價值功能值得稱贊。所謂盈余分配權(quán)，也可稱為利潤分配請求權(quán)，為自益權(quán)的一種，系股東的固有權(quán)利，即股東依法享有請求公司向自己分發(fā)經(jīng)營收益的權(quán)利。我國《公司法》第四條規(guī)定：“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者的權(quán)利?！钡谌臈l規(guī)定：“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外?！薄豆痉ㄋ痉ń忉屗摹返谑?、十四、十五條對股東盈余分配權(quán)的行使規(guī)則作了細化。 

根據(jù)學(xué)界的通說，利潤分配請求權(quán)主要分為抽象的利潤分配請求權(quán)和具體的利潤分配請求權(quán)。具體的利潤分配請求權(quán)，是指當公司存有可分配利潤時，根據(jù)股東會分紅決議而享有的請求公司按照其持股比例向其支付特定股利的權(quán)利。而抽象的利潤分配請求權(quán)，是指股東基于其股東資格和地位而享有的一種權(quán)利。雖然股東請求分配利潤天經(jīng)地義，但依然需要公司完成必要程序，即由股東會依法作出利潤分配決議，方可從抽象的法定權(quán)利，變?yōu)楝F(xiàn)實的、具體的請求權(quán)。不難發(fā)現(xiàn)，股東會決議在此過程中，起到了重要作用，這是因為公司是否分紅并不完全取決于股東的個人意志，還需要根據(jù)公司是否盈利，或者即使盈利也需用于擴大投資的具體情況來定。本質(zhì)上來說，是否分配盈余是公司的自主決策權(quán)，公司的獨立商業(yè)判斷行為不應(yīng)輕易被否定，除非存在法定的特殊情形，司法不宜輕易介入。

二、怎樣正確行使盈余分配權(quán)

1.原則上提供合法有效的股東會決議是前置條件

如前所述，化抽象為具體的必備條件為股東會分配決議?！豆痉ㄋ痉ń忉屗摹返谑臈l規(guī)定：股東提交載明具體分配方案的股東會或者股東大會的有效決議，請求公司分配利潤，公司拒絕分配利潤且其關(guān)于無法執(zhí)行決議的抗辯理由不成立的，人民法院應(yīng)當判決公司按照決議載明的具體分配方案向股東分配利潤。第十五條規(guī)定：股東未提交載明具體分配方案的股東會或者股東大會決議，請求公司分配利潤的，人民法院應(yīng)當駁回其訴訟請求。

值得注意以下幾個問題：

1）股東會決議需要分配方案具體可行

方案應(yīng)當載明待分配利潤的數(shù)額、分配的范圍、分配的原則以及分配的時間等詳細內(nèi)容。如果僅僅原則通過分配決定，待一定條件成就后或具體待股東會另行確定，則不屬于有效方案。

2）公司章程與股東會分配決議

如果缺失股東會決議，但是公司章程對利潤分配作了明確的約定，當條件成就時，股東能否根據(jù)公司章程請求分配利潤呢？對此，法律并未明確規(guī)定，客觀上公司章程為公司自治的“憲法”，應(yīng)該具有最高效力，但如果公司并未通過股東會對章程約定的內(nèi)容形成具體決議，仍然不應(yīng)獲得支持。此外，如果公司章程對何時分配利潤、分配的條件和數(shù)額進行約定，設(shè)定優(yōu)先股、普通股以及股東不按照出資比例分配，甚至約定股東不分配利潤，均屬于公司自治事項，應(yīng)為合法有效。

3）董事會分配決議是否可以替代股東會決議

《日本公司法典》和《韓國商法典》均規(guī)定了董事會可以決定分配利潤，但我國《公司法》僅規(guī)定了董事會的利潤分配方案制定權(quán)，但仍需股東會審議批準方為有效，故僅有董事會的決議并不能產(chǎn)生請求分配的效果。四是股東會決議重實質(zhì)輕形式。如果股東以書面形式一致確認公司利潤分配的具體內(nèi)容，如以備忘錄、會議紀要、書面協(xié)議等形式載明，亦應(yīng)有效，可以產(chǎn)生股東會決議的法律后果。

2.原被告身份必須適格

分配利潤為股東的固有權(quán)利，但在起訴時必須具有股東身份，故原告需證明自己具有股東資格。《公司法》第三十二條規(guī)定：有限責任公司應(yīng)當置備股東名冊，記載下列事項：（1）股東的姓名……。故股東可以根據(jù)登記信息主張權(quán)利。需要注意的是，實踐中因為各種原因，廣泛存在的隱名股東，是否可以直接訴請主張利潤分配呢？我國《公司法司法解釋三》對隱名股東問題作了規(guī)定，明確實際出資人與名義股東因投資權(quán)益歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關(guān)登記為由否認實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。但該解釋并未明確隱名股東向公司主張利潤分配的問題，考慮到商事外觀主義原則，隱名股東直接訴請要求分配利潤的，特別是公司對此并不知情時，不應(yīng)獲得訴訟權(quán)利，只能向名義股東主張返還利潤分配。不得不說，隱名股東在利潤分配的訴權(quán)上是存在明顯缺失的。

此外，盈余分配訴訟的被告應(yīng)為公司。因為一旦股東會作出分配決議，即在股東與公司之間形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，股東對公司利潤分配的期待權(quán)轉(zhuǎn)為現(xiàn)實的請求支付權(quán)。如果公司拒絕支付，股東應(yīng)以公司為被告，要求公司支付利潤。可能有人會說，作為公司的小股東，往往遭受大股東的欺壓，公司實際控制人為大股東，公司長期不分利潤系因大股東個人意志作祟，故可將實際控制人或者大股東以及董事等高管人員作為共同被告。但如果沒有證據(jù)證明股東濫用權(quán)利損害其他股東利益的，這種行為仍然推斷為正當有效，不應(yīng)成為被告承擔連帶支付責任。

3.“無盈不分”的原則系不可逾越的底線

公司必須存在盈余，這是公司進行盈余分配以及股東行使盈余分配權(quán)的前提。實踐中，存在公司剛成立不久將實繳注冊資本以盈余分配方式返還股東的情況，即系以盈余分配行抽逃出資之實，為法律所禁止，分配決議當屬無效。但有了利潤仍然需要優(yōu)先補足部分錢款才能實際分配。根據(jù)《公司法》第一百六十六條第四款的規(guī)定，公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤可以分配。這里的公積金包括法定公積金和任意公積金，而利潤不但包括當年盈余，還包括歷年積累的利潤。因此，公司具有可分配盈余，是股東行使盈余分配請求權(quán)的實質(zhì)要件，尤其是在公司存在現(xiàn)實債權(quán)人的情況下，如果公司不存在可分配利潤而進行分紅，不但構(gòu)成對公司法人財產(chǎn)權(quán)的侵害，也嚴重損害公司債權(quán)人利益。對此，可以通過司法審計的方式確認公司是否真正存在盈余。

三、盈余分配權(quán)與股東權(quán)利濫用

關(guān)于盈余分配權(quán)利的一般行使路徑雖已明確，但在公司拒絕作出分配決議的情況下，尤其是在控股股東涉嫌權(quán)利濫用損害其他股東利益時，司法強制介入就顯得尤為重要了。

《公司法司法解釋四》的第十五條雖然原則上要求股東提交股東會或者股東大會的分配決議，但同時規(guī)定了如果股東存在違反法律規(guī)定濫用股東權(quán)利導(dǎo)致公司不分配利潤，給其他股東造成損失的除外。該條司法解釋系對實踐中股東無分配決議請求分配利潤時的有效補充，為司法介入提供了直接的依據(jù)。同時也是對《公司法》第二十條第一款股東不得濫用權(quán)利損害其他股東利益在盈余分配中的具體化。那么該如何判斷這種權(quán)利濫用行為呢？主要存在以下幾種：

1.篡改公司會計憑證、私設(shè)小金庫等擅自私分財產(chǎn)行為

如在（2015）婁中民二終字第126號民事判決中，二審法院認定上訴人張某等與被上訴人許某某均沒有依照法律、法規(guī)的規(guī)定嚴格執(zhí)行財務(wù)管理制度，對糾紛的造成存在過錯，均應(yīng)當承擔相應(yīng)的民事責任。上訴人要求被上訴人支付工資、公司經(jīng)營的利潤的訴訟請求，有事實和法律依據(jù)，法院判決予以支持。當然，根據(jù)最新的司法解釋規(guī)定，承擔利潤支付的主體應(yīng)為被告公司，而非濫用權(quán)利的股東個人。

2.惡意拒絕召開股東會同時轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)

如在（2016）最高法民終528號案件中，上訴人主張，因沒有股東會決議故不應(yīng)進行公司盈余分配。最高院經(jīng)審理認為，公司在經(jīng)營中存在可分配的稅后利潤時，部分股東希望將盈余留作公司經(jīng)營以期待獲取更多收益，部分股東則希望及時分配利潤實現(xiàn)投資利益。一般而言，即使股東會或股東大會未形成盈余分配的決議，對希望分配利潤股東的利益不會發(fā)生根本損害，因此，原則上這種沖突的解決屬于公司自治范疇，是否進行公司盈余分配及分配多少，應(yīng)當由股東會作出公司盈余分配的具體方案。但是，當部分股東變相分配利潤、隱瞞或轉(zhuǎn)移公司利潤時，則會損害其他股東的實體利益，已非公司自治所能解決，此時若司法不加以適度干預(yù)則不能制止權(quán)利濫用，亦有違司法正義。同時，上訴人同為太一熱力公司及其控股股東太一工貿(mào)公司法定代表人，未經(jīng)公司另一股東同意，沒有合理事由將5600萬余元公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓款轉(zhuǎn)入其他公司賬戶，轉(zhuǎn)移公司利潤，給公司造成損失，屬于濫用股東權(quán)利,符合《公司法司法解釋四》第十五條但書條款規(guī)定應(yīng)進行強制盈余分配的實質(zhì)要件。

3.通過發(fā)放過高甚至超高薪酬變相侵吞公司財產(chǎn)

給在公司任職的股東或者受其委派的公司高管及其他關(guān)聯(lián)關(guān)系人發(fā)放超過同行業(yè)、經(jīng)營規(guī)模和業(yè)績基本相同公司的薪酬，如公司利潤的絕大部分被部分任職股東發(fā)放薪酬，或者其工作性質(zhì)可以輕松通過其他雇傭行為取代，對公司的貢獻價值與獲取報酬明顯不相匹配等情形。

4.購買與經(jīng)營無關(guān)的服務(wù)或財產(chǎn)歸股東個人使用

如部分控股股東利用職務(wù)便利，由公司出資購買房產(chǎn)、車輛、高端服務(wù)歸個人使用或消費。其他濫用權(quán)利的行為還包括利用同時控制多家公司的便利開展關(guān)聯(lián)交易，轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)等。

四、中小股東保護自身利益的預(yù)防性措施與建議

既然盈余分配權(quán)，系股東的法定權(quán)利，但鑒于公司股東特別是小股東請求公司向自己分配投資收益時，受到信息不對稱、大股東控制、內(nèi)部人控制等不利因素影響，小股東盈余分配權(quán)實現(xiàn)會遇到諸多糾紛與障礙。基于此，相關(guān)法律在中小股東的權(quán)益保護制度架設(shè)方面，賦予了其不少保護小股東利益的權(quán)利。司法救濟是最后一道股東博弈的手段，但未雨綢繆，防患于未然，筆者提出如下實操性建議：

1.未雨綢繆：股東合法資格的獲取與爭取

股東向公司依法繳納出資后，就履行了股東義務(wù)。那么股東應(yīng)當獲得公司的出資證明書、將股東的名稱在相關(guān)文件上登記記載、并辦理工商登記。中小股東要及時督促公司規(guī)范管理與經(jīng)營，依法備置各類文件資料，以免在發(fā)生糾紛時沒有證據(jù)可依。甚至還要另外打一官司以確認股東資格，徒增訟累。據(jù)最高法院的大數(shù)據(jù)顯示，股東資格糾紛竟然在所有公司糾紛中排名第二位，僅次于股份轉(zhuǎn)讓糾紛，可見在股東身份的確立方面，為中國公司治理的亂象。

2.股東會治理：重視對于盈余分配方案落地的推動

按照《公司法司法解釋四》第十四條的規(guī)定，股東只有在股東會或者股東大會通過具體利潤分配方案的決議后，才可請求公司分配利潤。該規(guī)定不僅要求股東或者股東大會通過利潤分配決議，而且要求利潤分配方案的內(nèi)容具體。原則上應(yīng)當包括：分配利潤數(shù)額、分配政策、分配范圍及分配時間等事項。法律不保護沉睡的權(quán)利，中小股東要通過股東層面的議案或者決議安排，先推動公司的決算與利潤分配方案落實，才能在公司不兌現(xiàn)決議時，有直接要求法院做出盈余分配的判決。此舉原理在保護公司自治與人合性，此處不再贅述。

3.知情權(quán)保護：重視股東在查賬權(quán)等實體及程序權(quán)利的落實

現(xiàn)實公司控制情況的復(fù)雜性及財務(wù)管理的不規(guī)范性，往往造成股東行使分紅權(quán)的基礎(chǔ)不具備，如前文所述，公司通過增加不正當成本、關(guān)聯(lián)交易、擴大高管薪資等方式，造成公司虧損不盈利的情況比比皆是。因此，股東知情權(quán)是股東行使各項權(quán)利的制度保障，現(xiàn)行《公司法》保障股東知情權(quán)有三個層次：1）公司章程、股東會會議記錄、董事會會議記錄及監(jiān)事會會議決議；2）公司的財務(wù)會計報告；3）公司財務(wù)賬簿。在公司運營會計年度，可以要求公司向全體股東報告財務(wù)情況，在需要查閱原始會計憑證時，可以聘用專業(yè)人士代理查閱賬薄。

4.看好你的權(quán)利：不實際參與運營股東的權(quán)利保護

股東有諸多類型，有一部分財務(wù)投資股東并不參與公司的實際運營，又不像投資機構(gòu)有完善的投資管理與監(jiān)督能力。因此，可以在投資協(xié)議或章程中，植入更多的權(quán)利性安排，比如重大事項的一票否決權(quán)、優(yōu)先分配權(quán)、正當查賬的監(jiān)督權(quán)等等內(nèi)容。必要時候，非專業(yè)投資人可以委托第三方機構(gòu)如會計所或者律師事務(wù)所，代為行使股東的相應(yīng)監(jiān)督權(quán)利。

最后，如果通過以上方法仍然無法實現(xiàn)盈余分配，那股東選擇用腳投票不失為明智的選擇。股東一方面可以直接對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，也可以根據(jù)《公司法》第七十四條規(guī)定，在公司連續(xù)五年盈利且符合《公司法》規(guī)定的分配利潤條件，但五年內(nèi)未向股東分紅，部分股東對公司不予分配利潤決議投票反對時，可以要求公司以合理價格回購自身股權(quán)。除此之外，訴請公司解散行使剩余財產(chǎn)請求權(quán)、請求依法召開臨時股東會就分紅作出決議以及依法提起代位訴訟等亦為備選之策。