所謂“勝訴可能性較小、敗訴可能性較大”的案件,是指在正確適用法律、正常訴辯情況下,勝訴可能性較小、敗訴可能性較大的案件。對于這類的案件,律師如何進(jìn)行代理,代理這類案件的總策略是什么?請聽小編慢慢道來。 第一,表演性攻防 既然這類案件,在正確適用法律的情況下,勝訴可能性較小、敗訴可能性較大;那么對類案件,代理活動的重心,就是做給自己的委托人看,而不是說服法官相信與接受自己的代理意見。因?yàn)椋鲇品ü俨]有那么容易,只有忽悠自己的委托人相對較為容易。 要忽悠好自己的委托人,在適用法律的方法上,有兩種套路:一是概念邏輯法。因?yàn)榉l背后隱念的概念及邏輯,本身是虛擬的、不真實(shí)的、人為構(gòu)建的,這為人們用概念及邏輯任意解釋法律提供了可能性。二是天馬行空法。既然這類案件在適用法律上,理由不充分、勝訴可能較小,那么就應(yīng)當(dāng)遠(yuǎn)離法律規(guī)定,而多講與法律無直接關(guān)系的道德及人情。我們?nèi)绻靡陨蟽煞N方法,為當(dāng)事人供提法律適用意見、撰寫起訴狀及代理詞、發(fā)表代理意見,當(dāng)事人會十分受用,他們會感覺法庭現(xiàn)場效果較好。 然而,這兩種方法,在通常情況下,都不是法官采用的方法。雖然法官的裁判思維活動必須符合邏輯規(guī)律,但是法官不是用概念與邏輯來解釋法律,而是用法理及公共政策來解釋法律并適用法律。同時,法官也不會脫離法律規(guī)定,而單純采用公共政策來裁判案件??傊话闱闆r下,法官不會采用概念邏輯法與公共政策法來適用法律、裁判案件。 當(dāng)然,雖然代理律師,是使用概念邏輯法與天馬行空法,來忽悠和安慰當(dāng)事人。但是,任何人的任何行為,都可能對他人都產(chǎn)生暗示作用、發(fā)生影響。因而,代理律師對當(dāng)事人的忽悠意見,有時也會順搭把法官也給忽悠進(jìn)去,使其采用概念邏輯法與天馬行空法,來裁判案件,此屬意外收獲。 第二,混亂性糾纏 既然,對這類案件,在正確適用法律、正常訴辯情況之下,勝訴可能性較小、敗訴可能性較大;那么,對這樣的案件,如果要讓其逆襲反轉(zhuǎn),就需要把案件引導(dǎo)到不正確適用法律及不正常訴辯情況上來。如何才能達(dá)到這一目的? 一是如何追求不正確適用法律。在這個問題上,代理律師在表面上是向法官提出法律適用意見,但實(shí)際上玩的是表演給當(dāng)事人看的套路。前已述及,對這類案件,要忽悠法官不正確適用法律,這個很難做到。容易做到的,是采用概念邏輯法與天馬行空法,忽悠當(dāng)事人在這些毫無意義的問題上,進(jìn)行訴辯攻防和糾纏,以達(dá)到“外行看熱鬧”之法庭表演效果。并且,偶爾也能將個別法官拖入這種糾纏之中,從而對該案作出不正確的裁判,那屬于意外之?dāng)孬@。 二是如何追求不正常訴辯情況。在這個問題上,代理律師的策略與技巧,主要是針對對方當(dāng)事人,提出一些與爭議問題無直接關(guān)系的中間性問題,讓對方當(dāng)事人回答或選擇,從而使對方陷入不利境地,實(shí)際上是畫了一個坑讓對方去鉆。這種方法,又叫無關(guān)聯(lián)中間問題判斷法,或單向鏈接法。比如,為了解決侵權(quán)損害賠償責(zé)任的承擔(dān)問題,但各方當(dāng)事人卻陷入是承攬還是雇傭之爭,或者陷入產(chǎn)權(quán)歸屬之爭;再比如,解決爭議是否屬于民事訴訟受案范圍問題,但卻陷入對案涉行為是否具有行政可訴性問題的判斷之爭。這種引導(dǎo)對方陷入不利境地的訴訟策略及方法,有點(diǎn)像趕耗子鉆洞;同時,又有點(diǎn)像古代皇帝選擇侍寢嬪妃的翻版制度,表面上是由皇帝在選擇侍寢嬪妃,但實(shí)際上是由皇宮太監(jiān)們在操控此事。雖然,追求不正常訴辯,系向?qū)Ψ桨l(fā)起;但是,有時法官也會受其影響而陷入這種狀態(tài)。 此同樣為意外之收獲。 結(jié)束語 代理律師辦理勝訴可能性較小、敗訴可能性較大的案件,其訴訟策略及方法選擇的特點(diǎn)為:第一,關(guān)于代理活動的重心:是面向當(dāng)事人表演,而不是說服法官相信其代理意見。第二,關(guān)于適用法律的方法:一是在適用的依據(jù)上,采用概念邏輯法與天馬行空法;二是在適用的路徑上,采用無關(guān)聯(lián)中間問題判斷法,即單向鏈接法。 |
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