文 | 李迎春，盈科深圳律師事務(wù)所

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牛一光于2014年3月4日入職廣州某貿(mào)易公司擔(dān)任銷售經(jīng)理，雙方簽訂期限為一年的勞動合同，約定試用期為3個月，試用期月工資為8000元，轉(zhuǎn)正之后月工資為10000元，獎金3個月一發(fā)，按銷售額的0.5%計提。

公司于三個月試用期滿后要求牛一光延長試用期，牛一光不同意，后發(fā)生勞動爭議，牛一光要求公司賠償多試用天數(shù)的賠償金。

我們來看法院是怎么判的，廣州市中級人民法院（2015）穗中法民一終字第7217號裁定書：

根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第十九條之規(guī)定，公司與牛一光簽訂1年期勞動合同，試用期不得超過兩個月。

公司與牛一光在雙方簽訂的勞動合同中約定3個月的試用期明顯超出法律規(guī)定的最長期限兩個月，且至2014年6月18日離職時仍未轉(zhuǎn)正，故其違法試用期的期間為1個月零11天。

根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第八十三條之規(guī)定，違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。因此，公司應(yīng)當(dāng)支付牛一光超出法定試用期的賠償金15057.47元（10000×1＋10000÷21.75×11）。

為什么會這樣？

道理很簡單，公司試用員工的期限超過了法律規(guī)定的期限，根據(jù)勞動合同法的規(guī)定，違法約定的試用期已經(jīng)履行的，公司須以員工試用期滿月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間支付賠償金。相當(dāng)于公司要支付“二倍工資”了！這實際上是一種懲罰性的賠償金。

這里需要注意的是：對于違法約定的試用期，只有已經(jīng)實際履行，公司才支付賠償金，對于尚未履行的期間，則不需要支付賠償金。 

【風(fēng)險防范】

要防范風(fēng)險，需盡量避免以下幾種違法約定試用期的情形：

1、用人單位約定的試用期不要超過勞動合同期限所對應(yīng)的最長試用期期限。即：勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。

2、試用一次后不要再次試用。勞動合同法規(guī)定同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期，如同一用人單位與勞動者約定兩次以上的試用期的，視為違法約定試用期。

3、簽訂以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者期限不滿三個月的勞動合同不能約定試用期。

勞動合同法第十九條第三款規(guī)定：“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。”如果用人單位在以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者期限不滿三個月的勞動合同中約定試用期，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違法約定試用期的法律后果。

4、非全日制用工的，不要約定試用期。勞動合同法第七十條規(guī)定，非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。如果約定了試用期，顯然也是違法約定試用期了，懲罰性的“二倍工資”在等著你哦。。。