筆者將通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式收購境內(nèi)物業(yè)的方式歸納為外內(nèi)模式、外外模式、內(nèi)外模式以及利用返程投資進行股權(quán)收購四種形式。就上述股權(quán)交易，若甲公司直接收購項目公司B持有的目標物業(yè)，則將面臨巨額的稅費；在目前資金出境的嚴峻監(jiān)管形勢下，若通過甲公司收購香港公司A持有的項目公司B的股權(quán)或收購BVI持有的香港公司A的股權(quán)（外內(nèi)模式），則難以解決股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的支付問題。若甲公司或乙公司收購實際控制人持有的BVI公司的股權(quán)，有可能涉及返程投資問題。相較而言，通過境外主體收購（外外模式：如乙公司收購香港公司A持有的項目公司B的股權(quán)，或乙公司收購BVI持有的香港公司A的股權(quán)），在目前的監(jiān)管形勢下，就操作層面而言，該模式相對便捷。

本文將重點分析通過外內(nèi)模式以及外外模式實現(xiàn)對目標物業(yè)的控制的可行之路徑，并從稅務(wù)、外匯、工商、對外投資管理以及融資等角度，就外商投資企業(yè)并購項目方案設(shè)計提供思路，以供同業(yè)參考。

外內(nèi)模式主要指非居民企業(yè)或境外自然人將直接或間接持有的境內(nèi)企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓給居民企業(yè)或境內(nèi)自然人（如下表中1、2）。

外外模式具體分為境外直接收購以及境外間接收購兩大類：

1.境外直接收購系指非居民企業(yè)或境外自然人將直接持有的境內(nèi)企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓給另一非居民企業(yè)或境外自然人，并在境外交易（見下表4）；

2.境外間接收購系指非居民企業(yè)通過轉(zhuǎn)讓持有的境外公司的股權(quán)的方式，將間接持有的境內(nèi)企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他居民企業(yè)或境外自然人，并在境外交易（見下表5）；特殊情況下，間接持有的境外公司將有可能被認定為“導(dǎo)管公司”，產(chǎn)生于直接收購相同的法律效果，具體可參見下文分析。

內(nèi)外模式主要指境內(nèi)居民向非居民企業(yè)或境外自然人轉(zhuǎn)讓其持有的境內(nèi)企業(yè)股權(quán)，被轉(zhuǎn)讓企業(yè)有可能變更為外商投資企業(yè)。

在存在返程投資的情形下（關(guān)于返程投資的界定，請參見匯發(fā)[2014]37號《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》，以下簡稱“37號文”），如下表3、6中示例，在本案例中筆者認為項目公司B系返程投資企業(yè)，收購方直接從實際控制人處收購實際控制人持有的BVI公司股權(quán)，以間接控制項目公司B，若收購方為境內(nèi)居民，則項目公司B仍有可能被認定為返程投資企業(yè)。

一般性總結(jié)（未考慮特殊情況）：見下表

1. 源泉扣繳為原則，自主申報為例外（主要為WOFE層面）

境內(nèi)支付方代扣代繳為原則：由股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付方代扣股權(quán)轉(zhuǎn)讓方企業(yè)所得稅的，應(yīng)向支付方所在地的主管稅務(wù)機關(guān)申報繳納代扣的稅款：當(dāng)外方股東（本案例中的香港公司A）向中國境內(nèi)機構(gòu)或個人（本案例中的甲公司）轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，對于屬于非居民企業(yè)的外方企業(yè)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)相關(guān)的所得稅款，中國采用源泉扣繳制，即由股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的支付方（一般為股權(quán)的受讓方，甲公司）為扣繳義務(wù)人。代扣代繳義務(wù)人（甲公司）應(yīng)從實際支付或到期應(yīng)付的（按照權(quán)責(zé)發(fā)生制原則應(yīng)當(dāng)計入成本費用時）股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款中扣繳企業(yè)所得稅，并向扣繳義務(wù)人所在地的主管稅務(wù)機關(guān)繳納代扣的稅款。

自主申報為例外：雖然稅法規(guī)定了代扣代繳義務(wù)人扣繳稅款的義務(wù)，但是，實踐中有些扣繳義務(wù)人沒有按照規(guī)定履行扣繳義務(wù)，或者因為某些原因無法履行扣繳義務(wù)。在這種情況下，境外非居民企業(yè)（香港公司A）股權(quán)轉(zhuǎn)讓方則應(yīng)自合同/協(xié)議約定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓之日（如果轉(zhuǎn)讓方提前取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，則為取得轉(zhuǎn)讓收入之日）起7日內(nèi)，到被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的中國境內(nèi)企業(yè)所在地主管稅務(wù)機關(guān)自行申報繳納企業(yè)所得稅。如果合同或協(xié)議約定以分期付款方式支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價，則非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓方應(yīng)在合同或協(xié)議生效，且完成股權(quán)變更手續(xù)時，確認收入實現(xiàn)，并應(yīng)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓款全額申報繳納企業(yè)所得稅。

另外，與企業(yè)所得稅類似，個人所得稅的相關(guān)規(guī)定也要求支付方在支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款時代扣境外個人股權(quán)轉(zhuǎn)讓方的個人所得稅，并向支付方所在地主管稅務(wù)機關(guān)申報繳納代扣的稅款。

2. 納稅地點：原則上不得在境外繳納所得稅，納稅地點根據(jù)扣繳義務(wù)人是否代扣代繳可以在扣繳義務(wù)人所在地或所得發(fā)生地，即在境內(nèi)。

除了上述《企業(yè)所得稅法》及《個人所得稅法》的規(guī)定外，中國還與世界許多國家和地區(qū)簽訂了《稅收協(xié)定》?！抖愂諈f(xié)定》屬于國際條約，當(dāng)《稅收協(xié)定》中規(guī)定的稅務(wù)處理條件比國內(nèi)法（例如《企業(yè)所得稅法》）更加優(yōu)惠時，應(yīng)優(yōu)先適用《稅收協(xié)定》的規(guī)定。中國簽訂的部分《稅收協(xié)定》規(guī)定，對于上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，只能由轉(zhuǎn)讓方為其居民的國家或地區(qū)（即外方股東所在國家或地區(qū)）征收所得稅。例如，內(nèi)陸與香港特別行政區(qū)之間簽署的《關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》規(guī)定，如果香港投資者在轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生前12個月均未直接或間接持有內(nèi)陸被轉(zhuǎn)讓企業(yè)25%或以上股權(quán)，則香港投資者轉(zhuǎn)讓內(nèi)陸被投資企業(yè)股權(quán)的所得不應(yīng)在內(nèi)陸征稅。中國與毛里求斯之間簽訂的《稅收協(xié)定》也有類似規(guī)定。當(dāng)然，外方股東還必須向中國主管稅務(wù)機關(guān)提出申請，經(jīng)審核批準后，才能享受《稅收協(xié)定》的優(yōu)惠稅務(wù)處理。以香港為例，若存在上述提及的轉(zhuǎn)讓方為香港居民，股權(quán)轉(zhuǎn)讓前持有境內(nèi)被轉(zhuǎn)讓企業(yè)的股權(quán)低于25%，經(jīng)我國稅務(wù)機關(guān)批準后，可由香港居民在香港繳納稅費。因香港對股權(quán)轉(zhuǎn)讓不收所得稅，只按照轉(zhuǎn)讓額的千分之二的標準支付印花稅。

特別說明：根據(jù)香港《稅務(wù)條例》“利得稅的課稅范圍為，任何人士，包括法團、合伙業(yè)務(wù)、受托人或團體，在香港經(jīng)營行業(yè)、專業(yè)或業(yè)務(wù)而從該行業(yè)、專業(yè)或業(yè)務(wù)獲得于香港產(chǎn)生或得自香港的應(yīng)評稅利潤（售賣資本資產(chǎn)所得的利潤除外），均須納稅?！币虼宿D(zhuǎn)讓香港公司的股權(quán)一般都不會產(chǎn)生利得稅。

3. 稅率

外方機構(gòu)股東向境內(nèi)企業(yè)或個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)而取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得（指股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入全額減除股權(quán)成本價后的差額，其中股權(quán)成本的計算有時會涉及外幣折算）；按照《企業(yè)所得稅法》及其實施條例的規(guī)定，繳納10%的企業(yè)所得稅（即預(yù)提所得稅），當(dāng)稅收協(xié)定（安排）規(guī)定的優(yōu)惠稅率低于稅收法規(guī)時，應(yīng)以稅收協(xié)定（安排）為準。

外方自然人股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，依據(jù)《個人所得稅法》的規(guī)定，應(yīng)繳納20%的個人所得稅。

4. 納稅申報流程及所需資料

上述申報事項完成后，稅務(wù)主管部門將出具《服務(wù)貿(mào)易、收益、經(jīng)常轉(zhuǎn)移和部分資本項目對外支付稅務(wù)證明》（以下簡稱“《對外支付稅務(wù)證明》”）?！秾ν庵Ц抖悇?wù)證明》適用于境內(nèi)機構(gòu)或個人向境外單筆支付等值5萬美元以上（不含5萬美元）的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的情形。

具體資料可參考：

http://www./xxgk/ywgz/zcdjgl/wgqy/201706/t20170610_6953056.htm

1. 登錄外商投資綜合管理應(yīng)用系統(tǒng)（網(wǎng)址：http://wzzxbs.mofcom.gov.cn），勾選“外商投資企業(yè)基本信息變更欄”中“企業(yè)類型”將企業(yè)類型由合資、合作、獨資等申請變更為內(nèi)資，并根據(jù)發(fā)生此項變更的原因（如股權(quán)變更等）同時填寫其他相應(yīng)欄目。

2. 若不涉及到審批事項，還需網(wǎng)絡(luò)上傳如下資料（無需現(xiàn)場提交紙質(zhì)資料）：

外方股東向中國境內(nèi)機構(gòu)或個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，在進行外匯登記變更及購付匯時，應(yīng)先由被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的境內(nèi)企業(yè)（項目公司B）到其注冊地外匯管理部門指定銀行辦理外匯登記變更手續(xù)。

因香港公司A將其持有的項目公司B的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲公司，甲公司應(yīng)向香港公司A支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，即涉及到資金出境問題。目前對外支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的購匯及對外支付目前已經(jīng)無需外匯管理部門的核準，而由外匯指定銀行在辦理購付匯手續(xù)時依據(jù)外匯管理局的登記信息對其真實性進行審查。其中，銀行審查的一個要點為付款方提交的《對外支付稅務(wù)證明》，該證明的具體申請方式及相關(guān)內(nèi)容請參見上文。

但目前資金出境監(jiān)管較為嚴格，若通過外內(nèi)模式進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓操作，由境內(nèi)主體支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款存在一定難度。

如果外方股東向境外機構(gòu)或個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，雖然股權(quán)受讓方為境外的機構(gòu)或個人，但由于被轉(zhuǎn)讓的股權(quán)為中國境內(nèi)企業(yè)的股權(quán)，境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓方所取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得仍屬于來源于中國境內(nèi)的所得，其稅務(wù)處理與外方股東向中國境內(nèi)機構(gòu)或個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的一般性稅務(wù)處理方法相同。

1. 所得稅納稅申報——取得所得方于被轉(zhuǎn)讓企業(yè)所在地自主申報

《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)<非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳管理暫行辦法>的通知》(國稅發(fā)[2009]3號)股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易雙方為非居民企業(yè)且在境外交易的，由取得所得的非居民企業(yè)自行或委托代理人向被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的境內(nèi)企業(yè)所在地主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅。被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)協(xié)助稅務(wù)機關(guān)向非居民企業(yè)征繳稅款。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易雙方均為非居民企業(yè)且在境外交易的，被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的境內(nèi)企業(yè)在依法變更稅務(wù)登記時，應(yīng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同復(fù)印件報送主管稅務(wù)機關(guān)（2009國稅發(fā)3號國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)《非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳管理暫行辦法》的通知第五條，在此情況下無扣繳義務(wù)人）。

2. 印花稅

根據(jù)印花稅的相關(guān)規(guī)定，對于在國外簽訂的應(yīng)稅合同，應(yīng)在國內(nèi)使用時貼花。印花稅的納稅義務(wù)人為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的雙方，即股權(quán)的轉(zhuǎn)讓方與受讓方各需就股權(quán)讓合同繳納股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額0.05%的印花稅。如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓的雙方?jīng)]有按規(guī)定就合同貼花，被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的外商投資企業(yè)在持股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同進行股東變更登記時，應(yīng)代股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方就合同補貼印花。

所需資料及參考網(wǎng)址鏈接見與上文外內(nèi)模式相同，在此不再贅述。

登錄外商投資綜合管理應(yīng)用系統(tǒng)（網(wǎng)址：http://wzzxbs.mofcom.gov.cn），點擊“二、投資者基本信息變更”的相關(guān)內(nèi)容，并變更企業(yè)基本信息以及變更投資者基本信息的相關(guān)內(nèi)容。若涉及到“一、外商投資企業(yè)基本信息變更”的，還需勾選相關(guān)事項予以變更。若不涉及到審批事項，還需網(wǎng)絡(luò)上傳上文所述資料。

外方股東向境外機構(gòu)或個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)這種“兩頭在外”的股權(quán)轉(zhuǎn)讓不涉及在中國境內(nèi)的外匯支付或購匯問題。

該模式下，乙公司通過收購BVI公司持有的香港公司A的股權(quán)，間接持有項目公司B，并實現(xiàn)對目標物業(yè)的實際控制。若該種模式被認定為不具有合理商業(yè)目的安排，規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的，一旦此處的香港公司A被認定為“導(dǎo)管公司”，則需重新定性該間接轉(zhuǎn)讓交易，確認為直接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)等財產(chǎn)，并按照《關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2015年第7號）的相關(guān)監(jiān)管要求征稅。

《關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2015年第7號）第三、四、六條對是否具備合理商業(yè)目的的認定作出了明確的規(guī)定。

1. 在被認定為不具備合理商業(yè)目的的情況下，穿透核查“導(dǎo)管公司”被認定為直接收購——依照有關(guān)法律規(guī)定或者合同約定對股權(quán)轉(zhuǎn)讓方直接負有支付相關(guān)款項義務(wù)的單位或者個人代扣代繳——未扣繳或未足額扣繳應(yīng)納稅款的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方應(yīng)自納稅義務(wù)發(fā)生之日起7日內(nèi)向主管稅務(wù)機關(guān)申報繳納稅款，并提供與計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益和稅款相關(guān)的資料；

2. 扣繳義務(wù)人未扣繳，且股權(quán)轉(zhuǎn)讓方未繳納應(yīng)納稅款的：主管稅務(wù)機關(guān)可以按照稅收征管法及其實施細則相關(guān)規(guī)定追究扣繳義務(wù)人責(zé)任；但扣繳義務(wù)人已在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或協(xié)議之日起30日內(nèi)提交資料，可以減輕或免除責(zé)任。

因間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式可能引起該外商投資企業(yè)實際控制人的變更，對此，在登錄外商投資綜合管理應(yīng)用系統(tǒng)（網(wǎng)址：http://wzzxbs.mofcom.gov.cn）進行變更，并上傳加蓋外商投資企業(yè)（本案例中的項目公司B）公章的“外商投資企業(yè)最終實際控制人股權(quán)架構(gòu)圖”。但實際操作中，很多機構(gòu)并未進行相應(yīng)的變更備案。

因通過轉(zhuǎn)讓境外公司股權(quán)從而間接實現(xiàn)轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司的股權(quán)，不涉及到境內(nèi)工商變更登記事宜。

該種模式不涉及銀行購付匯問題。