法院和檢察院開庭審經(jīng)驗座談會，雙方互相提意見。一開始大家還都能相互“給面子”，以提希望為主，不涉及什么實質(zhì)內(nèi)容。檢察長覺得這下去不行，“你好我好大家好”的座談會有什么意義。于是檢察長首先“開牙”了，法院的院長也緊跟其后……

檢察長：我給你們的有些法官提點意見吧，太喜歡提一些不切實際的補證要求，動不動就讓我們找公安說明情況，一個很簡單的問題完全沒必要出說明，也要說明，有些案子足足補了二十幾份，實在沒必要。有些事用腦子想想就能明白了。

院長：我看這是一個通病，不光我們的法官，你們的公訴人也是如此，其實就是運用經(jīng)驗法則的問題。無論公訴人還是法官，現(xiàn)在都只會從證據(jù)到證據(jù)，除了證據(jù)本身的內(nèi)容之外，一點生活常理、經(jīng)驗常識都不會用，這直接導(dǎo)致說服力不足。我覺得在這一點上，公訴人尤其嚴重，你們更應(yīng)該懂得經(jīng)驗在刑事證明中的重要意義，并且運用好經(jīng)驗法則去證明案件事實。

一、證據(jù)的短缺性以及事實的模糊性

何家弘老師曾經(jīng)在一本書中提到過證據(jù)的短缺與事實的模糊問題。沒有任何一個案件的證據(jù)可以清晰、完整地證明出案件事實的每一個環(huán)節(jié)，并且由于種種原因，證據(jù)會發(fā)生變化，會有矛盾，會相互排斥。這導(dǎo)致如果我們僅僅從證據(jù)出發(fā)，得到的只能是模糊的事實，然而刑事案件的證明標準卻要求我們達到“事實清楚，證據(jù)確實、充分”的程度。這是實踐中最大的難題。

解決這一問題很大程度上取決于司法官對經(jīng)驗法則的運用。因為案件事實源于生活，生活是充滿經(jīng)驗的。這些經(jīng)驗包括我們所生活的地區(qū)的文化背景、生活習慣、普通居民的一般價值觀以及遇到某些事情的慣常做法等。正是這些經(jīng)驗幫助我們理解生活中的一系列事件，讓我們明白為什么這些事件這樣發(fā)展而不是那樣發(fā)展；也正是這些經(jīng)驗幫助我們識別誠實者和撒謊者，讓我們判斷哪些人可以相信，哪些人應(yīng)該把他們送到公安局去。

正因為經(jīng)驗在判斷事實中具有重要的作用，使得很多人認為這根本不是一個法律問題，而純粹就是一個生活問題——英美法系國家把對事實的判斷權(quán)交給12個普通居民，原因就在于此。

也正是因為經(jīng)驗在判斷事實中有如此大的作用，使得事實的判斷與認定幾乎沒有什么公認的科學方法，讓我們可以一經(jīng)學習和掌握，就能一勞永逸地應(yīng)對各種事實判斷問題。

上述這一切告訴我們，從事司法實踐的人，如果不會運用經(jīng)驗去判斷事實問題，那他將寸步難行。

二、經(jīng)驗法則的關(guān)鍵——一般人觀念

盡管我們很難把運用經(jīng)驗判斷事實的過程進行方法上的提煉，但是有些基本的要點還是能總結(jié)出來，并且可以把運用經(jīng)驗和法庭技巧相結(jié)合的。

運用經(jīng)驗的關(guān)鍵就是站在一般人的角度。這里的一般人根據(jù)案件的不同，范圍也不同。正常情況下一般人是指案件發(fā)生地生活著的普通群眾，或者與犯罪嫌疑人、被告人具有相同生活經(jīng)歷的人。無論是證據(jù)出現(xiàn)矛盾，還是我們對某些具體問題不能理解時，我們都可以把“一般人”請出來，讓他們幫我們分析分析。

例如，2012年某冬天的清晨，一具女尸在一條公路邊上的樹林里被發(fā)現(xiàn)，女尸身上有4處刀傷，頭面部有多處皮下出血，下身赤裸，經(jīng)鑒定死于失血性休克，同時在女尸的陰部提取到男性精液DNA，但犯罪嫌疑人一直未被抓獲。2014年，犯罪嫌疑人王某因強奸而被拘留，公安人員將他的DNA提取并錄入“全國DNA比對庫”中后，發(fā)現(xiàn)王某的DNA與兩年前“樹林女尸案”中在女尸陰道內(nèi)提取的可疑男性DNA屬于同一人。公安人員對王某進行了訊問，王某承認兩年前的一天夜間，其在該路段行走，無意間撞倒了一名女子，女子向其索要1000元賠償，王某一氣之下將王某拖進樹林毆打并強奸，后為滅口用隨身攜帶的折疊刀在女子上身刺扎數(shù)刀，直到女子沒有氣息后，王某離開現(xiàn)場。后王某在潛逃途中將作案兇器、作案時所穿衣物丟棄在某河之中。此后多次訊問中，王某的供述均穩(wěn)定、一致。但由于王某已經(jīng)在兩年前把作案有關(guān)的兇器、衣物都丟棄，導(dǎo)致無法提取這些物證。本案檢察機關(guān)以強奸罪、故意殺人罪對王某提起公訴后，在法庭開庭過程中，王某突然翻供，辯稱案發(fā)當夜確實經(jīng)過了該路段，但是沒有在路上遇到該女子，而是在進入樹林小便時，看到的該女子，當時她已經(jīng)死了，身上有刀傷，自己只是奸淫了尸體。對于為何之前作有罪供述，王某稱當時公安人員向其出示了鑒定意見，其認為公安肯定懷疑其是殺人者，想到如果自己不承認殺人，公安很可能會對其刑訊，出于上述懼怕，就只能暫時作了有罪供述；至于在檢察機關(guān)為什么還是作有罪供述，王某辯稱因為檢察機關(guān)可以將案件退回補充偵查，那樣的話自己還是會落到公安手中，所以依舊沒有敢說實話；直到法院審理階段，其認為可以說實話了，并表示相信審判長一定能講真相查明。

針對上述案例中的情況我首先提出的問題是：王某的當庭辯解有合理性嗎？回答這個問題最好的方式就是求助“一般人”，此時經(jīng)驗要發(fā)揮作用了，我們可以設(shè)想一下，一般人在王某所描述的情況下——冬日深夜，四下無人的樹林中發(fā)現(xiàn)一具汩汩流血的女尸——的正常反應(yīng)是什么？一定是先嚇一跳，然后立即跑開，有責任感的好市民會報警，但也不敢久留，總之不會靠近女尸（除非大膽的賊），以免自己的痕跡留在現(xiàn)場進而和刑事案件扯上關(guān)系，給自己增加不必要的麻煩。一個什么樣的人才會過去和女尸發(fā)生性關(guān)系？我們可能會想到“戀尸癖”，但這首先需要該人有這種特殊的癖好，其次還要考慮，就算是戀尸癖（此時把戀尸癖作為一般人），他對尸體的興趣要大到何種程度，才能讓他冒著把自己變成命案的犯罪嫌疑人的風險在大冬天的深夜露天和一具尸體做愛？

上述運用生活經(jīng)驗進行的分析讓我們我們完全可以得出王某的當庭辯解不合理、不可信的結(jié)論。

然而到這里還沒有結(jié)束。因為我們是在法庭上，上述過程是我們在頭腦中的分析，要在法庭上應(yīng)對這種場合，我們需要把經(jīng)驗法則與庭審技巧相結(jié)合。

三、經(jīng)驗法則的運用要結(jié)合其他庭審技巧

經(jīng)驗法則幾乎能夠和所有庭審技巧相結(jié)合。以我上面舉的強奸、殺人案為例，經(jīng)驗法則的運用可以和預(yù)測、鋪墊、建立聯(lián)系等技巧相結(jié)合，并且可以結(jié)合庭前有罪供述筆錄以及其他證據(jù)對被告人的當庭辯解進行反擊。

1．預(yù)測。

一般來說，被告人庭審翻供的，公訴人都能在訊問前發(fā)現(xiàn)苗頭。因為在開始訊問前，審判長都會先問被告人“你對起訴書指控的事實及罪名有意見嗎？”如果被告人要翻供，一般都會在這時候把大概的意見說一下，比如：“有，我沒有殺被害人，我見到她時她就死了?！边@時候，公訴人應(yīng)該能判斷出來被告人的翻供方向是——奸尸，這本身就是經(jīng)驗的運用，只不過不是生活經(jīng)驗，而是業(yè)務(wù)經(jīng)驗。

2．鋪墊和建立聯(lián)系。

當發(fā)現(xiàn)被告人有翻供苗頭后，最好不要先反擊，而是在訊問開始就充分鋪墊，并建立聯(lián)系。下面我們模擬一下公訴人的訊問：

公訴人：被告人，現(xiàn)在公訴人問你一些問題，請你如實回答。

被告人：好的。

公訴人：你一直從事的工作是什么？

被告人：建筑工地工人。

公訴人：結(jié)婚了嗎？

被告人：是的。

公訴人：平時喜歡做什么？

被告人：看電影、和工友聊天喝酒吃飯。

公訴人：還有其他喜歡做的事情嗎？

被告人：沒有特別喜歡做的。

公訴人：你在2014年曾經(jīng)因為強奸他人被拘留？

被告人：是的。

公訴人：在哪里強奸的？

被告人：被害人家中。

公訴人：除了這次以外，還和其他陌生女子發(fā)生過性關(guān)系嗎？

被告人：沒有。

公訴人：現(xiàn)在我們說說本案的情況。你認識被害女子嗎？

被告人：不認識。

公訴人：你第一次見到她是什么時候，在哪里？

被告人：就是案發(fā)當天，夜里，路邊小樹林。

公訴人：當時天氣和光線怎么樣？

被告人：有路燈，但也比較黑。

公訴人：被害人當時什么樣子？

被告人：躺在地上，身上有好幾處刀口，已經(jīng)死了。

公訴人：你當時什么反應(yīng)？

被告人：沒什么反應(yīng)。

公訴人：你不害怕？

被告人：不怎么害怕。

公訴人：你認為她是怎么死的？

被告人：可能是被殺死的。

公訴人：你為什么不報警？

被告人：沒想到。

公訴人：你靠近她了嗎？

被告人：是的。

公訴人：你不怕自己的痕跡留在現(xiàn)場惹人懷疑？

被告人：沒想這個問題。

公訴人：之后你做了什么？

被告人：和她發(fā)生了性關(guān)系。

公訴人：你射精了嗎？

被告人：射在她身體里了。

公訴人：你把自己的體液留在一具被兇殺的女尸內(nèi)，你不怕自己會被懷疑嗎?

被告人：沒想過這個問題。

公訴人：你對尸體有興趣？

被告人：有。公訴人：什么時候開始有這種興趣的？

被告人：以前就有。

公訴人：你剛才不是說自己沒有其他的愛好嗎？

被告人：這個算一個。

公訴人：那你通過什么了解這些事情？

被告人：沒什么途徑。

公訴人：你以前做過類似的事情嗎，和尸體發(fā)生關(guān)系？

被告人：沒有。

公訴人：這是第一次？

被告人：是的。

……

3．結(jié)合其他證據(jù)。

在法庭辯論過程中，公訴人可以再結(jié)合其他證據(jù)反擊一下被告人的辯解。這種結(jié)合包括三部分：第一，指出被告人的辯解不符合常理；第二，指出被告人之前的有罪供述具有合理性，且是自然狀態(tài)下的表達，真實性能夠得到保障；第三，指出被告人之前的有罪供述能夠與其他證據(jù)（如尸體檢驗報告）相互印證。最終的結(jié)論是采信被告人的庭前有罪供述筆錄，認定其強奸、殺人的犯罪事實成立。

總結(jié)一下：經(jīng)驗充滿于生活之中，一般人生活在我們身邊。我們可以在任何時候調(diào)用經(jīng)驗和一般人，幫助我們解決判斷哪些是可信的，哪些不靠譜。

原文載《刑事出庭修煉手冊 成為高手的100個思維策略》，趙鵬著，法律出版社出版，2017年5月第一版。P438-P443。

整理：蘇州市公安局信訪處（民意監(jiān)測中心）“不念，不往”、詩心竹夢。