1 大家好,我是來自湖北高韜律師事務所的張成律師。 感謝智善的邀請參加夜聊,和大家分享今天的主題——“作為一名律師,當你知道案件必然會輸,還會不會讓當事人聘請律師”。我將從四個方面談一下我的見解。這個話題中要對“輸”這個關鍵詞進行定義,大家作為律師,對這個詞應該都有一個看法。我認為輸不是絕對的,在一個案件里面,不是只有輸和贏。輸贏只是相對的。 我經(jīng)歷過一個案子,我想通過這個案子來講一下輸贏的相對性。簡單說一下,這個案子一開始是在外省,以一個房屋買賣合同糾紛為由,我們這一方作為原告起訴了,這個案子的結(jié)果是外省的法院駁回我們作為原告的訴訟請求。但是在這個案件里做了一個非常重要的事實認定,雖然否定了房屋買賣合同的事實,但是在事實認定部分,確認了房屋買賣合同具有擔保的性質(zhì)。就是名為投資,實為借貸法律關系的擔保。 后來這個案子又回到湖北,在湖北以另外一個案由起訴了。在湖北審理的過程中,這個案子就是因為外省判決事實認定部分做出了這樣的認定,在湖北審理的過程中,對于案子的結(jié)果起到了一個至關重要的作用。所以這個案件單純的從外省的判決結(jié)果來說,肯定是一個敗訴的結(jié)果。但是綜合整個案件的效果和質(zhì)量來看,其實外省的判決,只是一個相對的結(jié)果,并不是絕對的。因為這個案件回到湖北審后,原來的判決結(jié)果是在湖北審理取得較好結(jié)果的非常重要的因素。 所以輸贏并不是絕對的。我們不能對什么是輸、什么是贏下一個明確的定義。當然,在今天所聊的話題中,輸對當事人是一個及其不利的結(jié)果,也就是與當事人的預期會有很大的差距。 這是我想說的第一個問題,就是對話題中的“輸”進行一個定義??偨Y(jié)一下就是這個話題中的“輸”是指案件的結(jié)果與當事人的期望有較大的差距,就是不能滿足當事人的期望值。 下面和大家分享一下我認為應當討論的第二個方面的問題。就是律師的風險告知義務。既然是一個義務,就是說律師應當真實地向當事人反饋事實。我相信每一位律師,在對案情有一個相對的了解,取得了案件的相關資料后都會對案件有一個基本的評價,包括法律關系,和這個案件的癥結(jié)在哪,還有這個案件的風險以及當事人應當注意的地方,這個就是我們的風險告知義務。 我們在告知當事人這個案件存在的風險點的時候,其實就是在告知當事人這個案件存在敗訴,也就是達不到當事人預期的可能性,我們作為律師,只能向當事人對案件進行分析。因為我們不是法官,我們不可能去預判這個案件會達到一個什么樣的結(jié)果。我們只能說這個案件可能的發(fā)展方向和可能性。這就是為什么律師從來不會向當事人保證結(jié)果,而我們所做的就是告訴當事人方案和方法,然后告知當事人風險。其實在告知當事人風險的過程中,當事人也能通過我們的表述,體會到案件的難易程度,包括案件能否達到其預期的大致方向。 這是我想和大家分享的第二個內(nèi)容,律師的風險告知義務。就是說我們在對當事人進行分析講解的時候,我們只能告訴他這個案件的可能性,而不能保證案件的發(fā)展方向和結(jié)果。其次,我們在和當事人溝通、發(fā)表意見的時候,一定要注意告知當事人這個案件可能存在的風險。 前面已經(jīng)和大家分享了關于輸?shù)亩x和律師的風險告知義務。下面和大家分享一下第三個方面的內(nèi)容,當事人的權利。 回到今天的話題,當你知道一個案件必然會輸,還會不會讓當事人聘請律師。我覺得當事人聘不聘請律師和這個案件最后會不會輸,這個案件最后會輸,當事人會不會聘請律師,都是當事人的權利,這個決定權在當事人而不在律師,律師能給予的只是建議。當事人的權利由當事人自行處分,我們作為律師要明確的告知其風險,當我們把風險明確地告知了當事人以后,如果他仍然決定要聘請律師,我覺得作為一個合格的律師,是可以根據(jù)具體情況去判斷和決定是否要代理這樣一個案件的。 聊到這里我突然想到了今年6月3日參加的律協(xié)組織的一個講座,其中,陳少文老師(點擊獲取講座全文)講到一個話題,說青年律師,要不要學習淡泊名利。現(xiàn)在的青年律師,名、利的客體都不存在,談什么淡泊。 回歸到今天的話題中,作為律師,我們也需要一個基本的生存。在這種情況下,我們好不容易能促成一個案件的代理或者委托,在這個時候突然發(fā)現(xiàn)這個案件可能存在敗訴的風險,然后作為律師,我們已經(jīng)盡到了我們的風險告知義務,在我們已經(jīng)明確告知當事人案件存在敗訴的風險可能性后,當事人仍然決定委托律師去處理案件,這種情況下我們作為律師,就不要去談什么淡泊名利了,我們要談生存。 我記得在2015年,律師執(zhí)業(yè)培訓機構(gòu)上講課的時候,有一位青年律師代表也提到這個問題,當事人已經(jīng)明確知道這個案件存在敗訴的風險,仍然委托律師去處理這個事情,就證明他對這個事情的結(jié)果是明確知曉的,委托律師去處理,是他對自身權利的處分,即使他不委托你,或者你不接受他的委托,他也有可能去委托別人,請別人代為處理。 在這種情況下,作為一名求生存、謀發(fā)展的律師,我們?yōu)槭裁床蝗ゴ磉@樣一個案件呢。我們要考慮的事情不是我們是否要代理這個案子,因為當事人已經(jīng)明確了即使敗訴也要委托律師去處理,我們應該考慮如何盡可能的去維護當事人的權益,去盡可能的減少他的損失。 以上是我和大家分享的第三個方面,當明知一個案件必然會敗訴,當事人是否聘請律師,這是當事人的權利。如果他決定聘請我們作為他的代理人,我們?yōu)槭裁床唤邮苣??這種情況下,如果案件結(jié)果和當事人的預期差距很大的話,往往會給律師帶來很多的麻煩。 關于律師要有底線的第二個方面,我認為,作為律師,不能過分的注重輸贏,之前關注的一些新聞說有些律師太過注重輸贏,在民事或者刑事案件當中去制作一些不真實的證據(jù),我覺得這個是律師不能觸碰的底線。 以上就是今天的夜聊話題我要和大家分享的四個方面,總結(jié)起來就是:作為一名律師,我們明知一個案件會輸?shù)那闆r下,我認為作為一名律師,只要我們盡到了我們的義務,明確告知了當事人這個案件可能存在的風險,在這種情況下,當事人仍然要聘請律師的,我們可以放心大膽的接受當事人的委托。在堅持律師的底線的情況下,盡自己最大的努力去幫助當事人減損、維護當事人的合法權益。 謝謝大家,這就是我今天想和大家分享的一些想法,請大家多多指正。希望和大家一起探討這個話題,思想和思想的碰撞,才能產(chǎn)生新的火花。 2 大家好!我是湖北今天律師事務所的律師林淑飄。非常開心再次有機會和大家一起聊一下。 這個問題我認為要分兩個方面、三個層次來看。第一個方面應該是,回答這個問題應該考慮一下律師的職責是什么。談到律師的職責,似乎所有的法律人,無論是在法律的專業(yè)學習、或者入行的時候參加的各種培訓,可能都聽過這樣一句話:律師的天職是維護公平、正義,是不畏風險,窮盡一切手段,為當事人的權益極力爭取勝訴。那么毫無疑問,這樣的解釋是正確的。作為一個法律人,首先要追求公平和正義,追求勝訴。所以從某個角度來說,當事人委托你目的就是要求勝訴。 在工作的壓力和社會的現(xiàn)實無情中,也許,越來越多的律師漸漸地偏離了自己當初的法律信仰和初衷。甚至有的律師,只要有案子就接,而且打包票、拍著胸脯說包贏。因為有些當事人在委托的時候,會問律師這個案子有多大的把握會勝訴。我一般回答這個問題的時候,就會比較直白的說,你既然要委托律師,就不應該一開始就追求這種答案。因為這不是律師能夠控制和把握的,而且有很多未知的因素。所以你一開始就問律師這個案子有多大勝訴的把握,我說沒有任何一個律師可以百分百的回答你。 我還記得美國有本書,作者叫約斯夫·阿萊格雷迪,書名叫《律師的天職》。本書針對美國律師界長期存在的法律人的心靈危機問題做出了深刻的分析。這本書的作者認為,法律職業(yè)的榮譽感日漸衰落,法律漸漸的遠離正義和道德,因此,需要呼喚公平的到來。那么也許從這個角度來看,明知會輸還要去接,可能會削弱我們的形象,而且體現(xiàn)不出公平和正義的律師的天職。所以說有時候我們就陷入了這樣一個困境,我們知道這個案子會輸,不應該接,似乎從公平正義的角度來看,從委托人寄予我們的必須勝訴的厚望來看,也許我們不該接。 但是我認為還有一個方面需要談一下,律師是我們的工作,是我們賴以生存的手段。我記得曾經(jīng)帶我入行的師傅跟我說過一句接地氣的話:“首先你不要整天想著你是維護公平正義的使者,因為你不是天使。你是一個剛?cè)胄械穆蓭?,你得吃飯,你得考慮你的生存問題。你接不到案子,沒有案子,你就生存不下去,更不用談什么維護公平正義的天使?!?/span> 回到剛才說的這本書,這本書我看過很多遍,書里也談到了這個問題,律師是否應該給有罪的人去辯護?比方說有些普通的人會認為為兇手辯護,那律師本來就是個幫兇。我做的案件里刑事案件會比較多一些,通常在開完庭以后,會有受害人的家屬對我進行攻擊、謾罵,有的男律師甚至還會受到受害人的毆打。就律師的天職來看,為犯罪嫌疑人辯護很難理解,甚至就認為是邪惡的化身。那么事實上,犯罪嫌疑人也是需要人權的保障的。所以為有罪人進行辯護,也是我們作為律師的職責之一。 所以從律師的天職這兩個方面考慮,如果明知一個案件會輸還去接,為了不失去這筆生意,為了生存,不說出來這個案子會輸?shù)?,長期這樣做,可能會使我們懷疑律師的職業(yè)生活是否能夠滿足我們?nèi)松鷥r值的結(jié)果。但是有時候這的確也是我們的工作之一。比方說。為肯定會輸?shù)倪@個被告去代理,或者說為有罪的人進行辯護。似乎從普通意義上說,都是必然會輸?shù)墓偎?,我們?nèi)ソ拥脑挘坪醪荒敲春竦馈?/span> 比如說,一個醫(yī)生明知病人會死,治不好,也不能勸病人去放棄治療一樣。同樣,作為一個律師,從當事人簡單的陳述分析,我們知道這個案子可能會輸,但是我認為這個案子還是應該去接,因為當事人找律師,還是懷著一種期待的。我們不應當很直接的拒絕,或者很明確的告訴他沒有必要去請律師。我認為這種做法無論是從工作職責本身或者從其他方面,都不太妥當。 第三個方面,我認為從官司的勝訴和敗訴方面來談。官司沒有絕對的勝訴和敗訴之分,勝訴和敗訴是一種通俗的提法。比如有的案件,你剛開始分析的時候,從表面上的證據(jù)和當事人的陳述來看,可能會輸,但是我們深入這個案子去調(diào)查、取證,經(jīng)過開庭的過程,我們會發(fā)現(xiàn)柳暗花明又一村,案件出現(xiàn)了轉(zhuǎn)機。 另外一點,有些案件,當事人本身并不是說要追求單一的勝訴結(jié)果。委托人進行訴訟的目的可以說是五花八門的。比方說,從原告的角度來看,有些原告他委托律師去起訴,他并非一定要追求勝訴的結(jié)果,或者說追求物質(zhì)上的東西,有的特別簡單,起訴的目的就是為了爭一口氣。 例如我曾經(jīng)接過的一個案件,一個女當事人,找到我,委托我起訴他的前男友侵犯她的名譽權,因為她的前男友在分手后,還使勁地糾纏她,不放過她,發(fā)短信、打電話給她的同事、在小區(qū)里貼大字報等等,前女友不堪騷擾,一定要我起訴他。她明確跟我說,林律師,我的目的并不是說要他賠償,我就是想教訓一下他,或者希望能夠通過法院調(diào)解的方式,化解我們之間的矛盾,以后我們能夠和平相處,不再發(fā)生這種激烈的糾纏。所以說因為委托人訴訟的目的并非是單一的追求物質(zhì)上的賠償。 從這個角度出發(fā),明知這個案子證據(jù)不足,可能會輸,但是當事人委托的目的并不是追求這些東西。從被告的角度來看,作為被告這個案子肯定會輸,我們也知道??戳税讣姆治觯`約的,肯定是要賠償?shù)?。但是因為原告提出的賠償太多了太不合理了,事實上原告遭受的損失并沒有那么多。那么這樣的案件,要去應訴,結(jié)果肯定是比原告的訴訟請求要少得多的賠償。所以少賠,也是勝訴的一種體現(xiàn)。 再比方說,有的被告,他的目的是拖時間,講一個我曾經(jīng)接過的一個案子:因為現(xiàn)在房地產(chǎn)行業(yè)很多都不景氣,很多開發(fā)商資金得不到周轉(zhuǎn),被業(yè)主起訴,賠償延期交款的違約金,要求退房等等。開發(fā)商為被告,應訴的目的就是爭取時間,拖延時間,得到資金的周轉(zhuǎn)。比方說他會通過提管轄權異議,或者是敗訴以后再委托律師去上訴。大家都知道這個訴訟的程序,周期會比較長。通過這樣的管轄權異議等手段,明知道會輸還去上訴。就是希望爭取到這個時間,使我們的委托人有足夠的時間去籌到資金。這也是勝訴的一種表現(xiàn)。 前段時間我手里也有一個案子是這樣的,關于支付工程款的。委托人知道自己必須支付工程款,別人告他,他肯定會敗訴,要支付工程款。他希望我?guī)退幦r間,然后我就通過提管轄權異議,再上訴,在執(zhí)行的過程中,爭取到了執(zhí)行的和解,達成了分期付款的協(xié)議。整個過程拖了將近一年的時間,在這一年的過程中,委托人把自己的資金盤活了,也通過這一年的時間爭取到了足夠的資金去支付工程款。整個案件下來,從傳統(tǒng)意義上是敗訴了,但是當事人卻非常感激我,因為幫他爭取了時間,有足夠的時間籌得了資金。這其實也是一種勝訴的表現(xiàn)。 再講一個我親身經(jīng)歷的刑事案件。一個犯罪嫌疑人犯了可能判無期徒刑甚至是死刑的案子,家屬委托我的時候,我也明確的跟他說了根據(jù)法律的規(guī)定,他很有可能會判得很重,無期徒刑甚至是死刑。家屬通過我跟他做的一個案件的全面的法律分析之后,認可我的觀點,但是還是希望我在多次會見的過程中,給當事人打打氣。在庭審的過程中,我通過多次會見、溝通、極力的辯護,在庭審過程中為他講出的話,做了一個比較準確的辯護。雖然說最后的結(jié)果還是判了無期徒刑,但是犯罪嫌疑人和他的家屬對我還是比較感激的。犯罪嫌疑人在開庭的過程中很明確的說非常感謝我的律師,她在庭審過程中說出了我想說又說不出來的話。 最后我總結(jié)一下:如果一個案件,簡單的從材料、證據(jù)分析、當事人一方的陳述,我們不應該就直接做出武斷的判斷,說這個案子會輸,不能接這個案子。一個好律師,必須具備可以彌補法律漏洞、缺失的能力,必須善于分析委托人的心理,即使是一個會輸?shù)墓偎?,也應當要他輸?shù)眯姆诜?/span> 同時,我認為跟委托人說話也應該有技巧,不能一開始就說這個案子我做不了,會輸。你應該說根據(jù)目前手上的證據(jù)和你的陳述分析,敗訴的可能性比較大,還得在庭審過程中看看對方有無明確的證據(jù)、證據(jù)是否充分,是否足以支持他的訴訟請求,案件還需深入的調(diào)查取證,經(jīng)過這些過程,我才能得出勝負的結(jié)論,如果你現(xiàn)在就要我跟你做一個百分百的承諾或者判斷、保證這個案子輸還是贏,我認為這個不是一個專業(yè)的律師應該說的話。 對于今天夜聊的話題,我的看法就是這樣的,謝謝大家。 |
|
來自: 昵稱41531109 > 《計劃工作日記》