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一、結(jié)算默認條款的概念及法律屬性
1.什么是結(jié)算的默認條款？
結(jié)算默認條款，是指發(fā)承包雙方在建設(shè)工程施工合同中約定的，發(fā)包人在收到承包人遞交的竣工結(jié)算文件后在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認可承包人的竣工結(jié)算文件的條款。
2.結(jié)算默認條款的法律屬性
默認條款，在法律性質(zhì)上屬于一種附條件的民事行為。所謂“附條件的民事行為”，就是為民事行為設(shè)定一定的條件，把條件的成就與否作為民事行為效力發(fā)生或消滅的依據(jù)。簡單地說，就是為民事行為設(shè)定一個條件，當(dāng)這個條件成就了，民事行為就發(fā)生效力；這個條件沒有成就，民事行為就不發(fā)生效力。
舉例說明：發(fā)承包雙方在合同中約定，發(fā)包人在收到承包人提報的結(jié)算文件后20天內(nèi)不予答復(fù)的，視為認可承包方的結(jié)算文件。這里的“發(fā)包人在收到承包人提報的結(jié)算文件后20天內(nèi)不予答復(fù)”就是設(shè)定的條件。當(dāng)這個條件成就時，就視為發(fā)包人認可了承包方的結(jié)算文件，應(yīng)當(dāng)按照承包人單方的結(jié)算值認定工程造價；如果發(fā)包人在20天內(nèi)給予了答復(fù)，這個條件就沒有成就，那么，就不能“視為認可承包方的結(jié)算值”。
二、關(guān)于結(jié)算默認條款的具體適用
1.當(dāng)事人采用《建設(shè)工程施工合同范本》訂立施工合同，發(fā)包方收到承包方結(jié)算資料后逾期未予答復(fù)，能否直接認定承包方的工程結(jié)算造價？
承發(fā)包雙方采用建設(shè)部和國家工商管理局一九九九年十二月聯(lián)合發(fā)布的《建設(shè)工程施工合同范本》（GF－1999－0201）簽訂建設(shè)工程施工合同，但沒有對發(fā)包方收到承包方竣工結(jié)算資料后逾期未予答復(fù)，即視為認可承包方提報的結(jié)算值進行特別約定的，人民法院不能直接認定承包人單方的工程結(jié)算造價。
《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第66條規(guī)定：“一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出民事權(quán)利的要求，對方未用語言或者文字明確表示意見，但其行為表明已接受的，可以認定為默示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當(dāng)事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。”該規(guī)定表明，作為的默示，是通過對當(dāng)事人實施積極的行為推定其作出了意思表示；而對不作為的默示的要求較為嚴(yán)格，只有在法定或約定情況下才視為意思表示。合同當(dāng)事人處于平等的法律地位，一方無權(quán)以自己單方的行為為對方設(shè)定法律義務(wù)。
《建設(shè)工程施工合同范本》（GF－1999－0201）通用條款第33.3款規(guī)定：“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。”該款規(guī)定了發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后28天內(nèi)不支付工程價款的責(zé)任，但并未明確約定發(fā)包人逾期不予答復(fù)就視為認可承包人的結(jié)算文件，并不意味著發(fā)包人認可了承包人提報的竣工結(jié)算文件。工程價款牽涉發(fā)承包雙方的重大權(quán)益，在雙方未就逾期不結(jié)算則視為認可結(jié)算報告作出明確、一致的意思表示時，不宜進行推論作出擴大的解釋。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第20條規(guī)定：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工決算文件后，在約定的期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認可結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持?！边m用本司法解釋的前提條件是，當(dāng)事人之間約定了發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定的期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認可竣工結(jié)算文件。如果當(dāng)事人只是選擇適用了建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本，并沒有對發(fā)生上述情況下是否以承包人報送的竣工結(jié)算文件作為工程款結(jié)算依據(jù)一事作出特別約定。那么，不能以該格式合同文本中的通用條款第33條第3款之規(guī)定為據(jù)，直接推定出發(fā)包人認可以承包人報送的竣工結(jié)算文件為確定工程款數(shù)額的依據(jù)。
為明確該約定，可采用以下方式：
（一）直接約定方式：雙方可在建設(shè)工程施工合同“專用條款”第九部分“竣工驗收與結(jié)算”中增列“發(fā)包人如未在通用條款第33.2款規(guī)定期限內(nèi)提出異議的，視為認可承包人竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料”的約定。
（二）間接約定方式：在建設(shè)工程施工合同“專用條款”第3.2款“需要明示的法律、行政法規(guī)”中列示建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》或財政部、建設(shè)部《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》。該兩規(guī)章中第16條均有逾期未答復(fù)則視為認可竣工結(jié)算文件的規(guī)定，經(jīng)合同雙方選擇適用后，可以作為人民法院確定結(jié)算默認條款的依據(jù)。
2.在施工合同未約定發(fā)包人逾期不答復(fù)視為認可承包方結(jié)算值的情況下，應(yīng)由誰向法院申請工程造價鑒定？在何時提出鑒定申請方為有效？
發(fā)承包雙方在施工合同中沒有約定發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后不予答復(fù)即視為認可承包人的竣工結(jié)算文件，承包人向發(fā)包人提報結(jié)算文件已履行了送達與簽收手續(xù)，但發(fā)包人沒有給予答復(fù)，直到訴訟中才提出對承包人提報的結(jié)算值不予認可。此種情況下的申請工程造價鑒定義務(wù)應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)。具體分析如下：
首先，建設(shè)工程施工合同沒有約定結(jié)算默認條款，那么，人民法院不能以承包人單方作出的結(jié)算文件認定工程造價。
其次，發(fā)包人已經(jīng)收到承包人遞交的竣工結(jié)算文件，其負有審查并給予答復(fù)的合同義務(wù)。發(fā)包人既未答復(fù)也不予認可的，應(yīng)依據(jù)《民事訴訟法》第64條關(guān)于“當(dāng)事人對自己提出的訴訟主張，有責(zé)任提供證據(jù)”和《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第2條“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明”的規(guī)定，向人民法院申請工程造價鑒定。
再次，發(fā)包人既沒有對承包人的結(jié)算文件給予答復(fù)，又不認可承包人的結(jié)算值，還沒有向法院申請造價鑒定的，那么，對承包人向法院提供的結(jié)算文件這一證據(jù)，其不能提供反駁證據(jù)，則應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果，人民法院將以承包人單方的結(jié)算文件確定工程造價。
最后，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第25條規(guī)定，當(dāng)事人申請鑒定，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出。因此，發(fā)包人申請工程造價鑒定還應(yīng)當(dāng)在法院規(guī)定的舉證期限內(nèi)提出。逾期提出的，視為放棄舉證權(quán)利，法院將不予準(zhǔn)許其鑒定申請，并且，仍按承包方的結(jié)算文件確定工程造價。
3.建設(shè)工程施工合同約定了結(jié)算的默認條款，雙方就結(jié)算對項工作另行達成協(xié)議但最終未能定案的，能否再適用合同中的默認條款確定造價？
建設(shè)工程施工合同約定了結(jié)算的默認條款，發(fā)包人在收到承包人提報的竣工結(jié)算文件后，與承包人就結(jié)算對項工作另行達成了結(jié)算協(xié)議或者會議紀(jì)要等文件，后因種種原因工程結(jié)算的核對工作沒有進行下去，雙方最終未能審定工程造價。此后，承包人在訴訟中主張適用合同中的結(jié)算默認條款，要求以其結(jié)算文件確定工程造價。對此，人民法院不能支持其主張。區(qū)分兩種情況分析如下：
第一，如果發(fā)包人在施工合同約定的答復(fù)期限之內(nèi)，就結(jié)算對項工作與承包人達成協(xié)議或會議紀(jì)要，其行為已表明發(fā)包人沒有認可承包人的結(jié)算文件，結(jié)算默認條款所附條件“逾期不予答復(fù)”沒有成就，不能視為認可承包人的結(jié)算書。
其二，如果承包人在施工合同約定的答復(fù)期限之后，又和發(fā)包人達成了結(jié)算對項協(xié)議，那么，首先根據(jù)默認條款，是能夠認定承包人單方的結(jié)算值的。但是承包人在這之后又同意進行結(jié)算對項，實質(zhì)上是否定了本來已經(jīng)確定了的工程造價，應(yīng)依據(jù)結(jié)算協(xié)議重新結(jié)算，不能再適用施工合同原約定的默認條款。
因此，只要承發(fā)包雙方就結(jié)算對項工作另行達成協(xié)議，不論是在答復(fù)期限之內(nèi)、還是在答復(fù)期限之后形成協(xié)議，也不論因何方原因?qū)е陆Y(jié)算工作未能順利進行及最終定案，承包方都不能再主張適用施工合同約定的默認條款確定工程造價，人民法院對其該項主張不予支持。
4.建設(shè)工程施工合同中約定了結(jié)算的默認條款，發(fā)包人申請工程造價司法鑒定的，能否得到法院準(zhǔn)許？
承發(fā)包雙方在建設(shè)工程施工合同中約定了結(jié)算的默認條款，在承包人提起的追索工程款訴訟中，承包人主張依照竣工結(jié)算文件確定工程造價，但發(fā)包人對該竣工結(jié)算文件不予認可，向法院提出工程造價鑒定申請的，將不會得到人民法院的準(zhǔn)許。原因在于：
（1）《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第20條規(guī)定：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持?！庇纱吮砻鳎蓪贤?dāng)事人約定的結(jié)算默認條款，遵循從約原則。依據(jù)合同約定能夠確定工程造價的，無需啟動鑒定程序；只有在不能確定工程造價的情況下，才有鑒定的必要。
（2）合同是確立民事法律關(guān)系的依據(jù)。承發(fā)包雙方在合同中約定了結(jié)算的默認條款，發(fā)包人收到承包人提報的竣工結(jié)算文件后，未在合同約定的期限內(nèi)復(fù)核工程造價并給予答復(fù)，結(jié)算的默認條款已經(jīng)生效。工程價款應(yīng)依據(jù)該生效的默認條款加以確定，無鑒定的必要性。
（3）《合同法》第8條第1款規(guī)定：“依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同?！卑l(fā)包人在訴訟中對承包人的竣工結(jié)算文件不予認可并提出鑒定的行為，其實質(zhì)是對合同約定的結(jié)算默認條款的變更和反悔，其工程造價鑒定申請沒有法律依據(jù)。因此，發(fā)包人的工程造價鑒定申請，將不會得到人民法院的準(zhǔn)許。 發(fā)布時間：2013年5月 |
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