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文/邵泓濤 浙江振進(jìn)律師事務(wù)所 來源： 法顧團(tuán)
公司章程，是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項的基本文件，也是公司必備的規(guī)定公司組織及活動基本規(guī)則的書面文件。公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動的基本準(zhǔn)則，是公司的憲章。作為公司組織與行為的基本準(zhǔn)則，公司章程對公司的成立及運營具有十分重要的意義，是確保公司正常運行，規(guī)范公司治理，防止公司僵局和保障股東權(quán)利的基礎(chǔ)。公司自治是現(xiàn)代法治的一項原則，法律賦予股東通過公司章程自主決定公司的諸多事項。現(xiàn)代公司從股東構(gòu)成到治理架構(gòu)及人員組成越來越復(fù)雜，運用法律賦予的章程自主約定事項，是股東實現(xiàn)公司治理目標(biāo)的重要方式。
章程的效力
設(shè)立公司必須制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。
公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。
章程可規(guī)定事項的法律分析和實操策略
（一）法定代表人
《公司法》第十三條《公司法》定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。
法律解析：法定代表人是指依法代表法人行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)的主要負(fù)責(zé)人。法定代表人能直接、當(dāng)然代表公司進(jìn)行各項活動。法定代表人本身理論上主要是一種虛職，其身后的身份董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理才是實權(quán)人物。《公司法》除了上述條款外，基本沒有涉及法定代表人的權(quán)利義務(wù)條款，反而是眾多的董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理的權(quán)利義務(wù)條款。所以說，法定代表人純粹是為能有一個代表公司的人。在公司治理構(gòu)架中，董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理才是關(guān)鍵的，但畢竟法定代表人能當(dāng)然代表公司，其行為后果通常要公司承擔(dān)，并且在公司的公章、財務(wù)方面控制權(quán)有天然優(yōu)勢。另一方面，法定代表人在很多涉及公司責(zé)任時，很可能需要承擔(dān)個人責(zé)任，如司法的誠信黑名單。以及在行政和刑事責(zé)任中，如（食品、生產(chǎn)）安全事故的行政、刑事責(zé)任中，除了公司的責(zé)任，法定代表人作為公司的負(fù)責(zé)人往往要承擔(dān)個人責(zé)任。
實操策略：綜合來講，選定《公司法》定代表人還需全盤考慮。一般來講，董事會是現(xiàn)代公司的核心，是對內(nèi)掌管公司事務(wù)、對外代表公司的經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)。董事會席位的爭奪是股東博弈的焦點，董事長往往也由大股東或大股東的代表擔(dān)任。董事長在對董事會的召集、主持等享有法定權(quán)利，所以董事長的職位也極為重要。在一般行業(yè)公司，可以考慮由董事長擔(dān)任法定代表人。而總經(jīng)理，現(xiàn)在大多采用聘任的職業(yè)經(jīng)理，一般屬于“外人”，對其人品的信任是一個前提。建議在一些特種行業(yè)，特別是常有安全風(fēng)險的企業(yè)可以考慮約定由總經(jīng)理擔(dān)任法定代表人。
（二）對外投資和擔(dān)保
《公司法》第十六條公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；
公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。
法律解析：公司章程可規(guī)定對外投資和擔(dān)保由董事會還是股東會決議，以及對外投資和擔(dān)保的額度。投資有風(fēng)險，對外擔(dān)保則可能使公司因承擔(dān)債務(wù)而遭受重大損失。此處的擔(dān)保僅限于對外擔(dān)保。當(dāng)公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保時，根據(jù)法律規(guī)定，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議，這是不允許公司章程規(guī)定的。
實操策略：考慮到投資或擔(dān)保均可能對股東權(quán)益造成重大影響，故一般由股東自行決定比較穩(wěn)妥，即由股東會或股東大會決議。但如果股東比較分散或者董事會成員基本為各股東的代言人的，可考慮授權(quán)董事會決策，畢竟股東會不常開，且董事會的召開在程序要求上比股東會簡單多了。而為了控制風(fēng)險，對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額最好明確規(guī)定。
（三）注冊資本和出資
《公司法》第二十五條有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：
……
（三）公司注冊資本；
（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；
第二十八條股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。
法律解析：根據(jù)現(xiàn)行《公司法》，除有特殊限制的主體外，公司注冊資本采取認(rèn)繳制。股東的認(rèn)繳出資額、出資時間等，完全由股東自行約定并在章程中載明。
實操策略：1.章程中必須明確注冊資本的金額、各股東的認(rèn)繳出資金額（以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)出資的，需明確其價額）和出資時間，非貨幣財產(chǎn)出資的還需明確交付和過戶的時間。股東應(yīng)按照各自的情況和對公司發(fā)展的規(guī)劃合理確定注冊資本金額和出資時間。當(dāng)約定的出資時間到期，但股東認(rèn)為需要延期的，可以通過修改公司章程的方式調(diào)整出資時間；2.未履行當(dāng)期出資義務(wù)的股東，應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。建議在章程中明確違約責(zé)任的計算方式和承擔(dān)方式。
（四）出資不足的責(zé)任
《公司法》第三十條有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。
法律解析：現(xiàn)行法律對用于出資的實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)在出資時不再要求必須評估，但這并不意味著股東可以隨心所欲定價。特別是其他股東，必須堅持對非貨幣財產(chǎn)按市場價值作價。
實操策略：章程中需明確實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)的價額，并且還需約定對交付該出資的股東在該財產(chǎn)明顯低于章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足差額的期限（如其他股東認(rèn)定后幾日內(nèi)）和不按時補(bǔ)足的違約責(zé)任。這樣可使其他股東避免為該股東的補(bǔ)足義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
（五）股東分紅和增資
《公司法》第三十四條股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。
法律解析：同股同權(quán)本來是《公司法》的基本原則，但考慮到實踐中股東對公司的貢獻(xiàn)或者說公司對股東的需求，往往不是完全按股權(quán)比例的。所以《公司法》允許股東以約定方式改變紅利分配和增資時認(rèn)繳出資的規(guī)則，改變后的分配、認(rèn)繳比例、方式?jīng)]有任何限制，完全由股東商定。
實操策略：大股東為了對公司的控制權(quán)，往往要控制絕對多數(shù)的股權(quán)，但為激勵或平衡其他股東，往往可以采用其他股東多分紅的方式。如果不按股權(quán)比例分紅的，必須明確每個股東的分紅比例。而增資時優(yōu)先認(rèn)繳的比例也許另行明確約定。
（六）股東會會議
《公司法》第三十九條股東會會議分為定期會議和臨時會議。
定期會議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時召開。
法律解析：股東會會議的定期會議按章程的規(guī)定按時召開，也就是說章程可以規(guī)定定期會議的具體召開日期。鑒于現(xiàn)在股東出現(xiàn)矛盾時，即便是控股股東，也往往難以召開臨時股東會，導(dǎo)致出現(xiàn)公司僵局，影響公司的正常運營。而每年至少一次的股東會是必須召開的，因此有必要在章程中明確規(guī)定定期會議的召開時間、地點，確保至少能順利召開定期會議。
實操策略：為使公司的決議事項能得到及時決議，確保公司的正常運行，建議章程中明確規(guī)定兩次定期股東會會議，一般可在年中和年底各一次，需注意要明確會議召開的具體時間和地點。
（七）股東會的召開通知
《公司法》第四十一條召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。
法律解析：《公司法》規(guī)定了十項必須由股東會行使的職權(quán)，因此，公司運行過程中，通過股東會會議決議某些事項是必不可少的。召開股東會，必須提前通知全體股東。該通知一有時間的要求，二是必須通知到達(dá)股東（兩個事件均要求召開十五日前）。如果通知沒有到達(dá)，或到達(dá)時的日期少于十五日的，該股東會會議違法，所形成的決議可能被法院撤銷。
實操策略：雖然該條只規(guī)定可以另行規(guī)定通知時間，但通知，除了時間，還有方式也極為重要。建議在章程中明確召開股東會會議通知的時間要求和通知方式。通知時間建議規(guī)定召開十日（或七日）前，而方式可以規(guī)定書面、電子郵件、短信通知等各種方式，這樣的好處在于提高效率，另外如采用手機(jī)短信等也能有效解決在出現(xiàn)矛盾時某些股東故意玩失蹤而無法送達(dá)的情況。
（八）股東表決權(quán)
《公司法》第四十二條股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。
法律解析：股東的各項權(quán)利根據(jù)股權(quán)比例確定是《公司法》的基本原則，行使表決權(quán)是股東參與公司經(jīng)營決策的重要途徑。通過調(diào)整表決權(quán)比例，甚至是某些小股東“控制”公司的重要途徑，這點對財務(wù)投資者尤為重要，他可以通過設(shè)置在某些事項上的一票否決權(quán)達(dá)到“控制”公司的目的。這條實際賦予公司章程兩項自由規(guī)定的權(quán)利：同股不同投票權(quán)和一票否決權(quán)。
實操策略：這條的使用要慎重，一般存在股東需通過讓渡部分經(jīng)營決策權(quán)以換取其他方面的利益時才能使用。在大股東引入財務(wù)投資者時，就要注意一票否決權(quán)的規(guī)定。如果必須使用一票否決權(quán)的，建議在章程中盡量縮減股東會的職權(quán)，并將一票否決權(quán)的適用事項盡量減少，以防財務(wù)投資者以較少的股權(quán)完全控制公司。
（九）股東會議事方式和表決程序
《公司法》第四十三條股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。
法律解析：本條實際上規(guī)定了公司的絕對控股權(quán)，即擁有公司三分之二以上的表決權(quán)。該條第二款規(guī)定的事項必須經(jīng)絕對多數(shù)（三分之二以上）的表決權(quán)才能通過，其他事項由章程自行規(guī)定絕對多數(shù)決或相對多數(shù)決（二分之一以上），該種多數(shù)決包括股權(quán)比例或人數(shù)比例，即章程可以規(guī)定其他事項按股權(quán)比例表決，也可規(guī)定按人數(shù)比例表決。這一點也是《公司法》第四十二條的延續(xù)。
實操策略：如果小股東要聯(lián)合制約大股東的，可以在章程中增加需三分之二以上表決權(quán)的事項；對某些特殊的投資者，可以規(guī)定按人數(shù)比例表決或?qū)δ承┦马椀囊黄狈駴Q權(quán)。這些都是法律賦予章程自主規(guī)定的。
考慮到現(xiàn)在公司股東往往比較分散，包括有常年在外地甚至國外的，如果按常規(guī)的所有股東聚集到一起面對面開股東會，會存在諸多的不便。股東可以在章程中規(guī)定如遠(yuǎn)程電話會議、視頻會議等的方式及程序。
（十）董事會組成
《公司法》第四十四條有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人；但是，本法第五十條另有規(guī)定的除外。
……
董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。
法律解析：有限責(zé)任公司設(shè)立董事會的，組成人員數(shù)量應(yīng)在規(guī)定范圍，但也可以不設(shè)董事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事。
董事會的人員名單一般是由股東會推薦決定。至于董事會中的董事長、副董事長的產(chǎn)生，實踐中有股東會決定，也有董事會內(nèi)部選舉。大家不可忽視的是董事長的作用，第一，董事長是當(dāng)然的法定代表人人選（董事長或經(jīng)理）；第二，董事長是董事會的召集和主持人，也就是說，如果董事長不召集董事會，很多時候董事會都開不了。
實操策略：對董事會人員數(shù)量我國習(xí)慣設(shè)單數(shù)，然后采用相對多數(shù)的方式通過相關(guān)決定。事實上，采用偶數(shù)董事數(shù)量設(shè)置董事會，然后對通過董事會決定的要求作出規(guī)定（這點在后文董事會議事方式和表決程序中講）會使決定更具科學(xué)性、合理性。
如前所述，董事長的身份也是控制公司的一大手段，也是股東的爭奪點。因此，章程對董事長的產(chǎn)生必須明確規(guī)定，否則很可能導(dǎo)致董事長無法選出，使公司陷入僵局。因為法律對董事長、副董事長的產(chǎn)生并無規(guī)定，這是完全由章程規(guī)定的事項。
（十一）董事會任期
《公司法》第四十五條董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。
董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。
法律解析：董事的任期由章程規(guī)定，但每屆最長不能超過三年。注意是按屆算，而不是按每個董事個人的任職期限算。這點在董事的增補(bǔ)或改選時要特別注意，最好在增補(bǔ)或改選同時確定為換屆。
原董事在沒有換人的情況下，應(yīng)繼續(xù)履職是法定義務(wù)，但作為保障董事會的效率，公司還是要及時改選或增補(bǔ)。
實操策略：董事的任期不能超過三年。實踐中，由于董事會是公司經(jīng)營管理層面的決策機(jī)構(gòu)，為確保公司經(jīng)營策略的一致性及穩(wěn)定性，一般建議將董事會的任期定為三年。如有必要變更董事會制衡結(jié)構(gòu)的，可由股東會采用增補(bǔ)的方式進(jìn)行。
注意原董事在沒有換人的情況下，應(yīng)繼續(xù)履職是法定義務(wù)，章程并不能把這項義務(wù)免除或另作規(guī)定。
（十二）董事會職權(quán)
《公司法》第四十六條董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：
（一）召集股東會會議，并向股東會報告工作；
……
（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
法律解析：公司治理架構(gòu)中的職權(quán)層級設(shè)置為：股東會>董事會>經(jīng)理。股東會、董事會、經(jīng)理的職權(quán)都有法定和意定之分，不同的是，董事會、經(jīng)理的意定職權(quán)必須在章程中明確，即章程中無授權(quán)即視為無權(quán)力；股東會則不然，章程未授予董事會、經(jīng)理的職權(quán)均可由股東會行使。因此，董事會職權(quán)的擴(kuò)張屬于股東會對董事會的授權(quán)，體現(xiàn)股東會對董事會的信任；而對董事會職權(quán)的限制，則體現(xiàn)了股東對公司控制的慎重。從現(xiàn)代企業(yè)的發(fā)展趨勢來看，適當(dāng)擴(kuò)大董事會職權(quán)是大勢所趨，有助于提供企業(yè)經(jīng)營決策的效率，也能體現(xiàn)、發(fā)揮董事會對公司發(fā)展的作用。
實操策略：公司股東（會）要根據(jù)自己對董事會本身的控制（特別是大股東對董事會的控制）和決策效率角度來確定是否要對董事會授權(quán)、授權(quán)哪些事項。而作為中小股東，也要權(quán)衡對股東會或董事會的控制孰優(yōu)孰劣來確定是否擴(kuò)大對董事會的授權(quán)。總之記住一個原則，要擴(kuò)張董事會職權(quán)需通過章程明確規(guī)定，如無規(guī)定，即視為無授權(quán)，董事會職能行使法律規(guī)定的十項職權(quán)。這也意味著，董事會的職權(quán)需要在章程中規(guī)定的更具體明確。
（十三）董事會議事方式和表決程序
《公司法》第四十八條董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。
董事會決議的表決，實行一人一票。
法律解析：董事會除了召集方式在《公司法》第四十七條有明確規(guī)定，其他的議事方式和表決程序均可以由章程規(guī)定，但表決實行一人一票的原則不容更改。關(guān)于董事會可由章程規(guī)定的事項很多，包括董事會的召集方式和召開要求（如通知方式、時限、出席人數(shù)）、決議通過的要求（如過半數(shù)或三分之二）、對不同意見的記錄或處理等。
實操策略：由于董事會的議事方式和表決程序法律上沒有規(guī)定，為了能使董事會能正常召開、作出決議，避免發(fā)生爭議，建議在章程中規(guī)定具體、明確且具有操作性的方式和程序。需特別提醒的是，由于公司的董事在某些情況下給公司造成損害的負(fù)有賠償責(zé)任，因此對決議發(fā)表不同意見的董事應(yīng)當(dāng)要求將意見記入會議記錄。
（十四）經(jīng)理的職權(quán)
《公司法》第四十九條有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：
（一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；
……
（八）董事會授予的其他職權(quán)。
公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
經(jīng)理列席董事會會議。
法律解析：經(jīng)理是公司的日常經(jīng)營管理和行政事務(wù)的負(fù)責(zé)人，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，可由董事或其他自然人股東充任，也可由職業(yè)經(jīng)理人擔(dān)任。本條對經(jīng)理的職權(quán)進(jìn)行了列舉。但需注意的是，經(jīng)理的職權(quán)可以有董事會授予，但該授權(quán)的權(quán)限不應(yīng)超過董事會自身的權(quán)限。經(jīng)理職權(quán)另一個最大的不同是：法定的職權(quán)也可以通過章程被剝奪。即章程既可以減少經(jīng)理的職權(quán)，也可以增加其職權(quán)，這意味著章程可以完全、任意規(guī)定經(jīng)理的職權(quán)。這點董事會職權(quán)與之有明顯區(qū)別，董事會的法定職權(quán)不能減少，章程只能增加其職權(quán)。
實操策略：經(jīng)理在公司的日常生產(chǎn)經(jīng)營管理中擔(dān)任了重要角色，特別是現(xiàn)在企業(yè)聘用職業(yè)經(jīng)理比較多。因此，對經(jīng)理的授權(quán)、監(jiān)督需慎重考慮。授權(quán)過大，可能引起“國美電器”類似的事件，授權(quán)過小，又發(fā)揮不了職業(yè)經(jīng)理人的作用。由于法律對經(jīng)理的職權(quán)規(guī)定完全給予章程自由規(guī)定，公司完全可以根據(jù)實際需要，自主決定經(jīng)理的權(quán)限范圍，而不必囿于本條法律列舉的職權(quán)。
（十五）執(zhí)行董事的職權(quán)
《公司法》第五十條股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。
執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。
法律解析：執(zhí)行董事只有一名，并且董事可以兼任經(jīng)理，可能集大權(quán)于一身，所以法律并沒有規(guī)定執(zhí)行董事的職權(quán)，而完全由公司章程規(guī)定。這點與董事會的職權(quán)有部分法定存在不同?，F(xiàn)實中，采用執(zhí)行董事的一般存在于家族企業(yè)或股東很少的公司。
實操策略：為了防止執(zhí)行董事獨斷專行，建議只設(shè)執(zhí)行董事的公司慎重授權(quán)，將重大事項的決策權(quán)保留在股東會中，這有助于保護(hù)中小股東的權(quán)益。另外，建議執(zhí)行董事與經(jīng)理由不同的人擔(dān)任，以形成某種程度的制約和制衡，也可為中小股東直接參與公司經(jīng)營增加機(jī)會。另外，作為執(zhí)行董事也需勤勉盡職，否則也可能對公司造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。
（十六）監(jiān)事會/監(jiān)事
《公司法》第五十一條有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。
監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
……
法律解析：監(jiān)事主要有檢查公司財務(wù)，監(jiān)督公司董事和高級管理人員并建議罷免，提議召開臨時股東會或在一定條件下主持股東會，向股東會提案，對給公司造成損害的董監(jiān)高提起訴訟等權(quán)利。主要作用就在于監(jiān)督股東會、董事會和高級管理人員的行為，督促他們合法、勤勉履職。設(shè)監(jiān)事會的，里面必須有職工代表，人數(shù)具體比例由章程規(guī)定，但不得低于三分之一。
實操策略：本條主要是針對監(jiān)事/監(jiān)事會的組成人員，對股東數(shù)量較多的有限公司，建議設(shè)立監(jiān)事會。如果多數(shù)小股東不參與公司經(jīng)營的，可以考慮提供職工監(jiān)事的比例，一是用于制約大股東及公司高管，二是激發(fā)職工主動性和積極性。
（十七）監(jiān)事任期
《公司法》第五十二條監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。
監(jiān)事任期屆滿未及時改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)。
法律解析：監(jiān)事的任期法定為每屆三年。這點與董事任期由章程規(guī)定且每屆不得超過三年的規(guī)定不同。同樣注意，監(jiān)事任期是按屆算，而不是按監(jiān)事個人的任職期限算。這點在監(jiān)事的增補(bǔ)或改選時要特別注意。
原監(jiān)事在沒有換人的情況下，應(yīng)繼續(xù)履職是法定義務(wù)，但作為保障監(jiān)事會的效率，公司還是要及時改選或增補(bǔ)。
實操策略：監(jiān)事的任期法定為每屆三年，不容更改。注意原監(jiān)事在沒有換人的情況下，應(yīng)繼續(xù)履職是法定義務(wù)，章程并不能把這項義務(wù)免除或另作規(guī)定，但可規(guī)定具體的職責(zé)或履職方式。
（十八）監(jiān)事/監(jiān)事會職權(quán)
《公司法》第五十三條監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)：
（一）檢查公司財務(wù)；
……
（七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
法律解析：監(jiān)事/監(jiān)事會負(fù)有監(jiān)督公司董事、高管，維護(hù)公司利益的職責(zé)，對督促高管合法履職，保障公司利益不受損具有一定作用，并且也是中小股東實現(xiàn)某種權(quán)利的途徑。因此，監(jiān)事/監(jiān)事會的職權(quán)越大，越有利于對董事、高管形成某種制約，有利于中小股東權(quán)利的實現(xiàn)。
實操策略：在中小股東在公司職權(quán)的爭奪中，最容易得到的職位就是監(jiān)事。為了有效加強(qiáng)對董事、高管的制約，應(yīng)當(dāng)在章程中增加監(jiān)事/監(jiān)事會的職權(quán)，這有助于中小股東通過監(jiān)事/監(jiān)事會層面來制約一般由大股東指派或控制的董事、高管。
（十九）監(jiān)事會議事方式和表決程序
《公司法》第五十五條監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。
監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。
法律解析：監(jiān)事會也分定期會議和臨時會議。監(jiān)事會決議應(yīng)經(jīng)全體監(jiān)事的半數(shù)以上通過。而對監(jiān)事會的議事方式和表決程序，法律規(guī)定的至于召集和主持，其他如出席人數(shù)、通知方式、通知時限、表決的程序和方式等都可以由公司章程規(guī)定。
實操策略：如前所述，監(jiān)事會的主要功能是監(jiān)督和制約董事和高管，也是中小股東實現(xiàn)和維護(hù)股東權(quán)利，參與公司經(jīng)營的一個重要方式。要根據(jù)監(jiān)事會的組成人員情況，來確定監(jiān)事會議事方式，特別是要求出席人數(shù)的規(guī)定，如要求二分之一或三分之二以上監(jiān)事出席會議才有效等。而表決程序主要包括表決的方式（如舉手、無記名投票）和程序（具體表決的程式），都可以在章程中明確規(guī)定，既有助于提高會議效率，也有助于決議的合法性和科學(xué)性。
（二十）有限公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓
《公司法》第七十一條有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。
股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。
經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。
公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
法律解析：有限公司具有人合性，股權(quán)轉(zhuǎn)讓即意味著股東的變更或股權(quán)結(jié)構(gòu)的變動，對維持公司股東的穩(wěn)定、和諧有重要影響。為確保股東關(guān)系的穩(wěn)定，股東內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股權(quán)的沒有限制條件。如對外轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，這里的過半數(shù)是指人數(shù)而非股權(quán)比例。對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，應(yīng)當(dāng)做好書面通知其他股東的工作，并且該通知要送達(dá)轉(zhuǎn)讓人以外的全部股東，而非只要達(dá)到過半數(shù)后其他股東就可以不通知。
法律雖然對對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)作了限制，但仍保證股東自由處分股權(quán)的權(quán)利。轉(zhuǎn)讓人履行通知義務(wù)后，其他股東需作出答復(fù)，未按時答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓；如果半數(shù)以上股東不同意轉(zhuǎn)讓，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買股權(quán)，否則也視為同意轉(zhuǎn)讓。通過這種對其他股東設(shè)定積極義務(wù)，消極行為視為默認(rèn)的規(guī)定來保障股東最終能自由處分股權(quán)。
同樣由于股東的人合性特點，法律授權(quán)公司章程可以另行規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件、程序等。公司章程的規(guī)定優(yōu)先于法律規(guī)定。
實操策略：公司股東應(yīng)從實際出發(fā)，確定對轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)條件從寬還是從嚴(yán)。特別是在公司初成立時，創(chuàng)始股東就要確定公司是趨于封閉性還是開放性。如果封閉性的，可以對股權(quán)轉(zhuǎn)讓制定更多的限制條件，反之亦然。章程能自主規(guī)定的內(nèi)容包括是否需要通知、同意、甚至包括其他股東有無優(yōu)先購買權(quán)等。需注意的是，諸如股東不得對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定因為限制股東權(quán)利，是無效的。
（二十一）股權(quán)/股東資格繼承
《公司法》第七十五條自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。
法律解析：該規(guī)定首次在法律上將股權(quán)繼承和股東資格繼承做了區(qū)分，之前的法律及實務(wù)均未將股權(quán)和股東資格的繼承分離。由于股權(quán)具有財產(chǎn)和人身的雙重屬性，如果不將股權(quán)的財產(chǎn)屬性和人身屬性區(qū)分，在發(fā)生繼承時，繼承人（可能一個，也可能很多人，可能包括限制民事行為能力人甚至無民事行為能力人）自然成為股東，很容易打破原先股東的平衡，破壞公司的治理結(jié)構(gòu)，這與有限公司人合性的特征不符。本條規(guī)定，將股權(quán)財產(chǎn)性權(quán)利的繼承和股東資格的繼承做了區(qū)分，自然人股東的合法繼承人可以繼承股權(quán)和股東資格，但允許公司章程另作規(guī)定，即公司章程可以規(guī)定繼承人不能取得股東資格。
實操策略：創(chuàng)始股東應(yīng)該在章程中對此早作規(guī)定。如果為家族式企業(yè)的，可以允許繼承人取得股東資格，如果非家族式企業(yè)，建議盡量規(guī)定股東的繼承人不能取得公司股東資格，畢竟，繼承人是什么人具有不可預(yù)測性。公司章程既可以粗線條式規(guī)定繼承人不能取得股東資格，也可以詳細(xì)規(guī)定繼承人在什么情況下（如未成年，如喪失民事行為能力等）不能取得股東資格。在規(guī)定繼承人不能取得股東資格時，應(yīng)當(dāng)就繼承的股權(quán)如何處理，包括處理的方式、作價等。
（二十二）累計投票制
《公司法》第一百零五條股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。
本法所稱累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。
法律解析：股份有限公司往往股權(quán)分散，中小股東數(shù)量極多。而在股份有限公司的治理結(jié)構(gòu)中，董事會、監(jiān)事會的權(quán)利、作用極大。公司的控制往往通過控制董事會實現(xiàn)。而董事是由股東大會選舉，如果純粹按股權(quán)比例表決，中小股東往往很難將自己的權(quán)利代言人選入董事會。《公司法》創(chuàng)設(shè)了累計投票制，但該制度只適用于股東大會選舉董事、監(jiān)事時，是為了保護(hù)中小股東的利益。是否采用該投票制度需要由股東大會決議或章程的規(guī)定。所謂累計投票制就是每一股東的投票權(quán)可以放大至與應(yīng)選董事人數(shù)一致的倍數(shù)，并且可以集中使用在一人身上（例：公司董事會由九人組成，某一股東持有1萬股股份，如該股東使用累計投票制投給某一董事，該董事就能取得9萬票）。累積投票制使得中小股東可以將投票權(quán)累計到同一候選人身上，使得其推選的董事當(dāng)選的可能性大增。
實操策略：累積投票制限制了大股東對董事、監(jiān)事選舉過程的絕對控制力，有助于股份公司中小股東在董事會中推舉代言人，以維護(hù)其權(quán)益任?！豆痉ā芬?guī)定是否采用該制度需由章程規(guī)定或股東大會決議，相比股東大會的決議，章程的規(guī)定無疑更具穩(wěn)定性，能有效防范大股東為自身利益隨意決定是否采用累計投票制。因此，中小股東應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會審議公司章程時就應(yīng)注意到該制度，要求采用，以免在事后陷于不利境地。
（二十三）股份公司監(jiān)事會的議事方式和表決程序
《公司法》第一百一十九條監(jiān)事會每六個月至少召開一次會議。監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。
監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。
法律解析：與《公司法》對股份公司董事會的規(guī)定進(jìn)行對照，我們可以發(fā)現(xiàn)，《公司法》并沒有賦予股份公司的董事會的議事方式和表決程序可以由公司章程規(guī)定?！豆痉ā穼煞莨径聲e行需由過半數(shù)董事參加，決議須經(jīng)全體董事過半數(shù)通過，表決實行一人一票，可以書面委托其他董事出席等都有明確規(guī)定。
實操策略：由于股份公司的董事會職權(quán)極大，監(jiān)事的作用也更加重要，所以法律賦予了公司章程對監(jiān)事會的議事方式和表決程序除法律明確規(guī)定之外可以自由規(guī)定。公司股東可以根據(jù)實際需求，指定高效、合理的議事方式和表決程序。
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